完善我國現代公司法人治理結構芻議

馬雅玲

（陜西青年職業學院，西安710068）

完善我國現代公司法人治理結構芻議

馬雅玲

（陜西青年職業學院，西安710068）

規范的公司法人治理結構，是建立現代企業制度的關鍵。針對目前我國公司法人治理結構存在的種種不規范表現，應從明晰責權機制，健全董事會制度、深化監事會職能、完善經理層運作機制及推行職工參與制度等方面完善之。

《公司法》；法人；治理結構;完善

黨的十五屆四中全會指出：“公司制是現代企業制度的一種有效組織形式，公司法人治理結構是公司制的核心。”黨的十六屆三中全會再次強調要完善公司法人治理結構。2003年，溫家寶總理在學習貫徹十六屆三中全會精神時也指出：“建立規范的法人治理結構，是建立現代企業制度的關鍵。”良好的公司法人治理機制不僅有助于公司以較低的成本籌集資金，改善業績，而且也是提高公司管理水平的關鍵因素。研究我國公司法人治理結構中存在的問題，并提出相應的對策，對于建立符合現代企業制度要求的、健康有序的公司具有重要的現實意義。

一、公司法人治理結構及其重要性

在現代公司制度中，其核心制度就是完善的法人治理結構。法人治理的核心內容是公司內部治理機構設置及其權力分布。公司權力結構配置是確保公司正常經營和科學決策的重要內容。根據權力制衡的思想，現代公司要設立相互制衡的組織機構，其目的是保證公司的健康運作，形成一套健全的激勵約束機制。公司內部治理機構包括股東會、董事會、監事會、執行機構等。其作用主要是通過設計科學的公司治理機構，形成互相配合、協調制衡的機制以保證企業經營者管理指揮的順利進行。從目前國內外公司發展態勢來看，加強內部治理是健全公司治理結構的重中之重。從法學的角度講，公司治理結構是指為維護股東、公司債權人以及社會公共利益，保證公司正常有效地運營，由法律和公司章程規定的有關組織結構間權力分配與制衡的制度體系。公司在設置組織機構時，除應以公司法律規范為依據外，對于法律只做原則性規定的部分，可以根據自身的情況，在公司章程和相關企業規章制度里做出具體約定，以免日后引起不必要的紛爭。新近發生的“國美事件”，既暴露了國美公司在公司治理機制方面的問題，也反映了企業在治理方面普遍存在的薄弱環節，給社會上大部分的公司敲了警鐘：公司治理是企業的根本，公司治理機制是企業有序高效運轉的關鍵和保障。

曾任世界銀行行長的沃爾芬森指出：“對世界經濟而言，完善的公司治理和健全的國家治理一樣重要。”公司治理的重要性主要是：第一，從公司本身發展來看，完善的公司法人治理結構，既有利于公司自身的發展壯大，又有助于增強投資者的信心而吸引更多的資本投資，且有助于強化公司管理者的經營管理職權和責任，提高經營管理的有效性，并有助于提高公司在商業交易中的競爭優勢，穩固公司在市場競爭中的地位。否則，會導致公司內部治理混亂。第二，從融資角度來看，良好的公司治理結構是企業融資、吸引國內國際資本所必需的。堅守良好的公司治理準則，能夠增強國內國際投資者對投資該公司的信心，從而降低融資成本，最終能夠吸引更多更穩定的資金來源。世界著名的麥肯錫公司曾發表了一份投資者意向報告，其主題是股東怎樣評價和衡量一個公司的治理結構的價值。問卷調查的結果表明，3/4的投資者認為在他們選擇投資對象時，公司的治理結構，特別是董事會結構、績效與該公司財務績效和指標一樣重要，且有將近一半的歐洲投資者和61%的美國投資者，決定停止或減少對治理結構不完善的公司投資。80%多的投資者認為對于治理結構好的企業，他們愿意出更高價錢。如對英國的公司，同樣的股票，盈利和財務狀況,但治理結構好的公司，投資者愿意以高出18%的價格購買其股票。對于意大利公司來說，治理結構好的公司股票的溢價是22%，而印度尼西亞的公司是27%。可見，良好的公司治理結構能夠吸引投資者，從而增加企業的融資能力，促進經濟增長。

二、我國公司法人治理結構的現狀及存在問題

在我國公司結構中起主要作用的是公司法人的治理結構，即公司內部機構的分權制衡機制。我國公司法人治理結構在實踐中存在的問題主要表現在：

第一，董事會未能起到核心作用。根據我國公司法規定，董事會對股東負責，受全體股東的委托，在職權范圍內享有充分的權利，并代表股東進行決策，在公司治理中起核心作用，它對經理層作出的決定進行管理，決定高層管理的水平和結構，并決定公司的主要戰略和決策。其現存問題有：（1）董事會職權不明。這個問題在國美電器公司表現得比較突出。當初，大股東黃光裕為己之便，賦予了董事局主席之大權，如：董事會可以任命董事等。陳曉就任后，自己任命董事，在大股東不同意的情況下引進投資者、通過增資擴股來稀釋大股東的股份等。由于國美公司董事會存在決策權和執行權不分、股東和職業經理人之間的關系不明及各自定位不準等弊端，使公司內部走向分崩離析。（2）董事會的產生不規范，具有較大的隨意性，且未能較好地運轉。在實踐中，許多公司的董事會未能發揮其核心作用，甚至股東大會沒有召開，董事會就已產生。而且往往董事會成員與經理層有重合，董事會被經理層領導控制，董事會形同虛設，不能正常運作。（3）董事選聘程序及責任不明確。董事會成員應該最大限度反映全體股東意志，并通過反映股東意志來代表股東的利益。在實踐中，往往內部董事、控股股東推薦董事比例過高，董事會名義上代表公司，實際上代表控股股東、大股東的利益。（4）在董事的任職資格方面，我國公司法對于公司董事是否必須是公司的股東沒做規定。目前有許多股份公司的董事并不持有本公司的股份，公司利益與董事個人利益缺乏內在利害一致性。因此，他們很難真正履行忠實的善良管理者的義務。

第二，監事會的監督作用不到位。按照《公司法》和公司章程的規定，股東大會選舉監事會，其職責主要是對董事會和高管人員的違法違規行為進行監督，享有既監督公司財務，又監督公司業務的權利。從一定意義上講，監事會是在股東大會閉會期間，代表股東對董事、經理等高管人員行為進行監督約束的常設、必設機構。其存在的主要問題有：（1）監事會難以履行監督職責。名義上監事會的法律地位與董事會是平行的，執掌監督大權，但很多情況下其根本沒有發揮應有的監督制約作用，有的監事會成員是退居二線應付公事、混日子的人，有的監事身為兼職，唯董事會或董事長之命是從。這樣，監事會就很難發揮其應有的監督作用。（2）監事會法定職權的行使，因缺乏必要的實施手段而無法得到應有的保障。我國《公司法》第26條規定了監事會對公司財務的監察權，對董事、經理違法違規行為的監督權，對董事、經理損害公司利益行為的請求糾正權以及開臨時股東大會的提議權。但對這些法定職權如何有效行使，因法律并未規定充分的保障手段而削弱了監事會應有的職能。（3）監事會行使監察權所必須支付的費用得不到應有的保證。監事會監察權的行使主要針對的是公司的財務，為此，監事會往往需要聘請律師、會計、審計師等參與具體工作并支付合理費用。由于公司法對這些費用承擔與支出未做規定，因此，實踐中一些公司的董事或經理以資金緊張為由，拒付該筆費用，使監事會的監察活動難以進行。

第三，忽視職工在公司治理結構中的作用。在股東本位的公司理念下形成的公司體制中，公司利潤的創造者被排除在公司法人治理結構之外。盡管我國公司法從維護職工權益、強化職工民主管理權及民主監督權出發，規定了監事會中應有適當比例的職工代表，但在實際中由公司或工會出面提名選舉的職工監事，要么是內部行政隸屬關系，要么是雇用關系。立法對職工監事因行使監察權可能受到利益侵害未給予任何應有的法律保障。因此，職工參與公司法人治理毫無現實意義。

我國法律這些傳統的設計，無論與我國現代企業制度的改革，還是與現代公司法人治理結構的演進方向都不相適應。公司治理在實踐中出現的問題，嚴重阻礙了我國公司的發展，這充分表明對我國公司法人治理結構尚有進一步完善的必要。

三、完善我國公司法人治理結構的對策

規范的公司法人治理結構，是建立現代企業制度的關鍵。從根本上提升公司的質量和管理水平，提高企業的市場競爭優勢，必須依靠公司治理結構的完善，而完善公司的法人治理結構，必須結合我國的實際情況，以存在的問題為切入點，找到切實可行的解決問題的對策。

第一，我國現代公司法人治理結構中應該有清晰的責權機制。公司應依據公司法重新架構股東和職業經理人之間的關系，即：股東定位于出資人、監督人，職業經理人定位于受托人、經營人。還應借鑒美國法律，規定公司章程中要有保護創業股東的條款，創業股東的股權不管被稀釋到什么程度，都要占據董事會，或由其提名的人占據董事會的多數席位。在此制度下，管理者就很難與創業投資者進行對抗。

第二,健全我國現代公司法人治理結構中的董事會制度。（1）嚴格按照《公司法》規定的程序召開股東大會，保證董事會和監事會成員能真正通過股東大會選舉產生，高層經理人員能真正憑自己的知識和才能受聘于董事會，徹底消除董事會成員產生的隨意性、董事長兼任總經理以及董事會成員與經理層高度重合的現象。（2）強化董事會的責任。董事會要對全體股東負責，對企業投資方案進行嚴格審議后才能決定是否投資，如果董事會的決議導致決策失誤，董事會要負決策失誤的責任。同時應建立一種董事會與總經理相互制衡的機制，即總經理的地位、榮譽與企業成敗密切相關，也與董事長及全體董事的前途、名譽緊密相連，這樣董事會才會真正感到壓力，從而對選擇總經理高度負責。（3）優化董事會的結構和功能，提高董事的經營管理水平和業務素質。董事應當具備本公司經營的專門知識和經驗。董事人選最好是企業和金融機構的高層管理人員，以及法律、財產和教育方面的專家。（4）公司立法應對董事資格股份條件作出規定。規定董事自被選任時起一定時間內，個人必須持有一定數額的公司股份。此規定，一方面可從經濟利益方面強化董事對公司的關注力；另一方面也可將資格股作為擔任董事的質押品，如出現董事違反應盡責任與義務時，可將其資格股作為對公司的直接賠償。這樣，董事個人利益與公司利益相關，董事才能真正忠實地履行管理者的義務。

第三，進一步完善公司經理層的運作機制，建立有效的激勵機制、約束機制和選拔聘任機制。（1）實行經營者持有股權制度并完善經營者報酬制度。根據公司的規模、性質等實際情況，實行經營者持有股權制度。同時，公司經營者的報酬應與公司經營業績相掛鉤，對經營者的貢獻給予應有的回報和獎勵，對業績突出的經營者的獎勵不封頂，對不能按期完成業績指標的，應相應扣減其報酬或所擁有的股份。（2）嚴格實行經理層的董事會授權制，避免產生“內部人控制”現象。培育和建立我國的職業經理人市場，完善經理聘任制。在經理與公司之間，形成真正的勞動合同法律關系，加強經理的責任感和使命感。

第四，強化監事會的職能，健全監督約束機制，真正發揮監事會的作用。（1）嚴格按《公司法》規定的選舉程序選舉監事或監事會成員。監事應忠實而公正地履行職責，不但要認真檢查公司財務，保障公司利益和公司業務活動的合法性，還應監督、糾正董事和公司經理層的行為，并將有關情況如實向股東大會報告。（2）牢固樹立監事會對股東大會負責的法律觀念，建立和完善監事會的責任機制和約束機制，明確職權和法律責任。同時，對監事會由于工作需要而支付的合理費用，公司法應做出明確規定，以保證監事會的監察活動順利進行。

第五，推行職工參與現代公司治理的制度。職工是公司的重要利害關系人，他們不僅對公司有長期的人力投入，而且也承擔了相應的風險。為了充分發揮職工的主人翁意識，更應創造條件讓職工參與公司法人治理。（1）應大力推行董事會、監事會的職工代表制。職工董事、職工監事是職工委派的代表，通過股東大會進入公司組織機構，是職工參與企業管理和監督的重要形式，也是職工維護和保護自身合法權益的體現。（2）建立保障職工參與的相關配套制度，使職工真正起到參與公司管理的作用。我國公司治理結構模式應借鑒德國和日本，建立工人董事會制度，把公司員工放到重要位置，力爭實現民主管理，從而充分調動員工參與公司生產經營管理的積極性。

綜上所述，公司制是現代企業制度的一種有效組織形式，法人治理結構是公司制的核心。沒有完善治理結構的公司在激烈的市場競爭中將難以生存，也不可能走得很遠。基于我國現有公司法人治理結構存在的問題，規范和完善現代公司法人治理結構，不僅很有必要，而且對于加速中國企業現代化的進程具有重要意義。

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F279.9

A

1002-7408（2011）08-0099-03

馬雅玲（1965-），女，陜西藍田人，碩士，陜西青年職業學院講師，研究方向：法學理論與實踐。

[責任編輯：張亞茹]