“軍法”何以就要“從嚴”?

　　內容提要 “軍法從嚴”是軍事法中的重要原則，何以軍法就要從嚴？本文認為，此問題的關鍵是從軍法學理與歷史實踐中來確定其“從嚴”之“嚴”的意義；對于“軍法從嚴”作為軍事法律實踐的原則，還應以現代法治的視域加以審視，從而明確“從嚴”之“嚴”的當代意義。并且，國家刑事政策價值目標的調整、依法治軍的要求以及軍事實踐的需要，都亟待我們要以現代軍事法治理念為指導，將法律的理性注入到軍事立法、執法和司法各個環節中，以保證軍法合乎法治和軍事的雙重要求。
　　關鍵詞 軍法從嚴 內涵劃界 問題與挑戰
　　〔中圖分類號〕DF0-05；E0-05 〔文獻標識碼〕A 〔文章編號〕0447-662X(2011)03-0053-06
　　
　　“軍法從嚴”是軍事法中的重要原則。“軍法從嚴”中的“軍法”主要指軍事刑法。“軍法從嚴”，一般是指軍法比一般普通法更嚴厲，對犯罪軍人的處罰比一般民眾更嚴苛、嚴重。因為國家軍事利益是國家最高利益之一，軍法嚴于一般法，是維護國家軍事利益的需要。“軍法從嚴，是古今中外一切軍隊普遍實行的政策。”馬克昌主編：《中國刑事政策學》，武漢大學出版社，1992年，第408頁。從中外軍法史的視角來看，一部軍法史也就是“軍法從嚴”的發展史。但是，“軍法”何以就要“從嚴”？確實需要基本的法理解釋。并且，隨著法治觀念的發展，在刑法從著重維護社會秩序轉向著重保障人權的歷史背景下，千百年來單向度的軍法觀念已經不能完全、準確承載現代軍法的價值欲求，因而也有必要為適應依法治軍和軍事法律實踐的需要，對“軍法從嚴”這一原則進行重新審視。
　　
　　一、對“軍法從嚴”內涵的學理性劃界
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　　對于如何確定“軍法從嚴”意義界限，學界有著不同的理解和表述，主要有以下幾種觀點：一是認為“所謂‘軍法從嚴’，是指在刑事立法中，對軍事犯罪或軍人犯罪的處罰要嚴于一般犯罪或普通公民犯罪。”因為軍事法的制訂與適用比普通法更嚴格、嚴厲，對違反軍事法行為的制裁比一般違法行為的制裁更嚴厲，特別是在戰爭時期違反軍事法的行為更要從重處罰。參見張建田的《論新刑法中“軍法從嚴”原則的體現》，載《中國軍法》1997年第6期；陳學會主編的《軍事法學》，解放軍出版社，1994年，第126-128頁；方寧、許江瑞、姜秀元編著的《軍事法制教程》，軍事科學出版社，1999年，第8-10頁；張山新主編的《軍事法研究》，軍事科學出版社，2003年，第46-47頁。這是關于“軍法從嚴”最通說的觀點。二是認為，“軍法從嚴”是軍事刑法制定的原則，即要求軍事刑法的制定要盡量周密。該觀點強調，軍事刑法在實際運用中，罪刑法定原則已經限制了罪名的擴張，在普通刑法確定的罪刑框架內，軍事刑法的具體運用并不是都比普通刑法嚴厲，而是從刑法效果發揮的角度選擇寬嚴及其程度。藺春來：《淺議軍事刑法的基本原則》，《法學雜志》2005年第4期。三是認為，“在現代軍事領域講‘軍法從嚴’，應當理解為軍事法上的義務從嚴，它包括軍事法把義務放在首位、義務更加突出、某些后果更重等幾個方面，懲罰上的嚴厲性只是其中的一個方面而已，”并且“這種‘軍罰從嚴’也不是絕對的。”夏勇：《中國軍事法學基礎理論研究》，中國財政經濟出版社，2005年，第89頁。上述觀點雖然在具體認識上存在一些差異，但學者們比較一致地圈定嚴厲、嚴格、嚴密等詞匯作為闡釋“軍法從嚴”涵義的關鍵詞。
　　要明確“軍法從嚴”原則作為概念的意義界限，關鍵在于如何對“嚴”字作出合理的界定。當說到“嚴”字時，依照日常使用習俗，人們往往將其與“嚴厲”一詞的意義相等同。從語義學的角度看，“嚴”字有多種涵義：（1）嚴密、緊密；（2）嚴厲、嚴格；（3）程度深，厲害；（4）鄭重、莊重。可以說，“嚴厲”的意義并非“嚴”字的唯一解讀。在我國古代刑法中，由于受封建專制主義的支配，軍法淪為了統治階級威嚇和控制軍人的工具，“軍法從嚴”注定只能成為重刑主義在軍法領域的注腳。在歷史的語境下，“軍法從嚴”之“嚴”只能解讀為“嚴厲”一義。因此，按照上述第一種觀點理解傳統軍法從嚴的內涵是最符合史實的。然而，隨著時代的進步和軍法的發展，將“軍法從嚴”等同于“軍罰從嚴”、“軍法從重”顯然已不可取。北京大學儲槐植教授的“嚴而不厲”的提法為我們重新認識“軍法從嚴”的內涵開啟了思路。儲教授將“嚴”與“厲”分而論之，指出，“嚴”與“厲”二字含義有相同的一面，常常一起連用，但也有不同的一面，“嚴”為嚴肅、嚴格、嚴密之意，“厲”為厲害、猛烈、苛責之意。所謂“嚴而不厲”是在不同含義上使用這兩個字，“嚴”指刑事法網嚴密、刑事責任嚴格；“厲”主要指刑罰苛厲、刑罰較重。參見儲槐植：《刑事一體化與關系刑法論》，北京大學出版社，1997年，第403頁。
　　我們認為，在現代意義上理解“軍法從嚴”這一原則，應該將這個“嚴”字理解為嚴密、嚴格、嚴厲三者兼備，且在多數情況下體現為“嚴密、嚴格”。據此，“軍法從嚴”的基本內涵應該是：制定嚴密的軍事刑法典，對軍事犯罪特別是軍人違反職責的犯罪給予堅決打擊，對在戰時犯有破壞作戰秩序、損害部隊戰斗力以及其它危害國防軍事利益罪行的犯罪分子予以嚴厲懲治。作為“嚴密”、“嚴格”、“嚴厲”意義上的“軍法從嚴”原則，具體應包含以下內容：
　　第一，軍事刑事法網嚴密。通過組織嚴密的軍事刑事法網，使該定罪的行為不因為軍事法網疏漏而輕易逃脫刑事制裁。這張法網對于軍職人員來說以其行為違反軍人職責，破壞作戰秩序、損害部隊戰斗力等達到一定程度為起點，對于普通公民（非軍職人員）來說以其行為不適用軍事刑法規范即不足以有效維護國家軍事利益為必要。
　　第二，軍事刑事責任嚴格。這主要指應該作為軍事犯罪處理的一定要作為軍事犯罪處理，應受到軍事刑罰處罰的一定要受到軍事刑罰處罰。通過嚴格刑事責任、減少漏網機會，提高軍事刑罰的確定性和及時性，進而增強軍事刑法的威懾力，并籍此培養軍職人員和普通公民(非軍職人員)對于軍法的法忠誠感。有學者主張刑罰的功能并不在于利用刑罰的恐嚇，而重在訓練公眾的法忠誠感。參見周光權的《刑法學的向度》，中國政法大學出版社，2004年，第316-317頁。
　　第三，戰時軍事刑罰嚴厲。在戰時，軍事犯罪對于軍事利益的危害比平時在性質上更為嚴重，后果也會更大。軍法從嚴在這一特殊時期的突出表現是軍事刑罰的嚴厲性。軍事刑罰的嚴厲性是指在量刑上該重而重，而不是指不該重而重，當然也不是指刑罰過重，其依據是刑法中的罪刑相適應原則。但是考慮到軍事刑罰力度與戰時軍事犯罪預防的關系，戰時軍事刑罰的嚴厲性應設置得相對突出，此所謂“輕輕重重”中的“重重”，以充分發揮軍事刑罰的功利性，在最低正義的前提下最大程度地實現軍法的秩序價值。
　　
　　二、“軍法從嚴”原則的法律實踐所面臨的問題與挑戰
　　
　　“軍法從嚴”原則所面臨的現實問題與時代挑戰直接或間接地影響著其實施效果和調整方向，因而需要對“軍法從嚴”原則實施周圍環境的深刻變化有所體認，方能使“軍法從嚴”原則的學理性規定與法律實踐之相應合落到實處。當下作為“軍法從嚴”原則實施所面臨的語境有如下一些情況需要引起關注。
　　
　　（一）價值層面上國家刑事政策價值目標向人性關懷回歸所帶來的沖擊
　　上世紀90年代以來，政策的人文意義與價值取向正在成為各國刑事政策理論研究與改革試驗的主流。近年來，國家刑事政策價值取向出現了從過度功利轉向注重人性關懷的趨勢。寬嚴相濟刑事政策的提出與確立既是圍繞構建社會主義和諧社會所進行的思路上的調整，也是對國際上“輕輕重重”刑事政策的關注與回應。參見高銘暄：《寬嚴相濟刑事政策與酌定量刑情節的適用》，《法學雜志》2007年第1期。最高人民法院于2010年2月又發布了《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》（以下簡稱《意見》），對人民法院在刑事審判工作中如何更好地貫徹落實寬嚴相濟的刑事政策，提出了具體、明確的要求。《意見》指出，要貫徹寬嚴相濟刑事政策的總體要求，準確把握和正確適用依法從“嚴”和依法從“寬”的政策要求，做到該寬則寬、當嚴則嚴、寬嚴相濟、罰當其罪，打擊和孤立極少數，教育、感化和挽救大多數，最大限度地減少社會對立面，促進社會和諧穩定，維護國家長治久安。強調要寬嚴并用，反對偏輕偏重，在執行這一刑事政策時，要注重法律效果和社會效果的有機統一。
　　
　　軍法之所以成為軍法，軍事刑事法律之所以有其存在的價值，關鍵在于其價值取向與普通刑事法律存在著差異。普通刑事法律及相關刑事政策的目的是通過預防、控制及懲處犯罪來保障自由、實現正義，從而恢復被破壞的社會秩序；軍事刑事法律存在的根本目的之一則是為了維護國家的軍事利益。不同的目的決定了普通刑事法律與軍事刑事法律具有不同的思維方式。但是，我們不能否認，歷史上軍法長期被統治者奉為管控軍隊的工具，傳統的軍法從嚴政策集全部力量于抑制和懲治軍事犯罪或軍人犯罪，對軍人本身的關注卻微不足道。而國家刑事政策的價值目標從過度功利向人性關懷的回歸，對“軍法從嚴”而言既是對傳統軍法觀念的一次深刻反思，也是推動“軍法從嚴”原則自我調整、自我完善的契機。
　　
　　（二）觀念層面上對“軍法從嚴”認識上的偏差
　　1．將“軍法從嚴”理解為“全部軍法從重”
　　從歷史上看，“軍法從嚴”向來是以軍法從重為核心內容的。軍法之所以要設定較一般法嚴厲得多的刑罰，是因為軍法從一開始就被設計為一種威懾力量以達到“以刑去刑”的目的。重刑，特別是死刑的威懾力較大，對實現一般預防所起的作用較大，特別是可以徹底實現特殊預防，因此在古今中外軍法中大量適用。隨著時代的發展，單向度的軍法既不能很好地貫徹維護國家軍事利益之目的，也有悖于法律現代化進程中對人本身的高度關注，繼續將“軍法從嚴”單一地理解為“軍法從重”是不合時宜的。具言之，對一般預防的過度追求必將導致與罪刑均衡的現代刑法原則漸行漸遠，最終造成社會對軍法嚴肅性和正當性的質疑，其結果只能是使得“在軍事系統的實際功能中任何影響深遠的或廣泛的不公平都將削弱而不是增強紀律”。Cathy Pac