論虛報注冊資本的違法行為

　　 摘 要：新《公司法》頒布以后，我國公司資本制度有很大改變，由過去嚴格的法定資本制度轉變為較寬松的折衷資本制度。但是作為保障法的《刑法》卻并未作出相應的修改。隨著我國經濟的發展，虛報注冊資本這種嚴重危害市場經濟的行為屢有發生。但是由于《刑法》與《公司法》的銜接不緊密，導致本罪在司法實踐中的適用存在諸多問題。文章從公司法和刑法兩方面對虛報注冊資本的行為進行分析，并對該罪提出一些修改意見。
　　 關鍵詞：虛報注冊資本 司法認定 完善建議
　　 中圖分類號：DF411.91 文獻標識碼：A
　　 文章編號：1004-4914（2011）12-064-02
　　
　　 在市場經濟中，交易安全是保障其健康發展的重要因素，而公司資本制度作為保障交易安全的重要手段，必須得到法律特別的保護。公司資本制度的保護對市場經濟的發展有著至關重要的作用，但是在司法實踐中有很多虛報注冊資本的行為不能得到應有的懲罰。犯罪行為得不到懲罰，刑法就失去了其存在的意義。而且在新《公司法》頒布以后，《刑法》對公司資本制度的犯罪并沒有做相應的修改，這給今后的司法實踐中留下了隱患。本文將圍繞該罪的相關問題進行論述。
　　 一、虛報注冊資本違法行為的概述
　　 《中華人民共和國刑法》第158條申請公司登記使用虛假證明文件或者采用其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數額巨大，后果嚴重或還有其他嚴重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本金額百分之一以上百分之五以下罰金。
　　 本條法律作為妨害對公司、企業管理秩序犯罪的第一項規定，說明對該類犯罪中的基礎性的定位。隨著我國市場經濟的不斷發展，公司作為現代企業的主要形式，在經濟生活中發揮著舉足輕重的作用。公司的設立是一種法律行為，即公司發起人或者股東為使公司取得法人資格，按照《公司法》之規定的條件和程序進行設立公司的活動。根據《公司法》的相關規定，設立公司的首要條件是具備資本。公司是基于其財產而取得法人資格，并且其股東以公司注冊資本對公司負有限責任，因此，公司資本制度是現代公司制度中最為基礎的部分，公司資本不但是公司法人資格存在的物質基礎，還是股東對公司承擔有限責任的界限和股東行使股權的根據，更重要的是公司資本是構成公司對外信譽的保證。我國目前尚處于市場經濟的起步階段，市場的信用機制還沒有完全確立，因此，法律針對公司資本制度的違法犯罪行為嚴加禁止，不僅在《公司法》中對該類行為做出了行政處罰的規定，而且在《刑法》中規定了有關虛報注冊資本以及虛假出資、抽逃資本的罪名。但是反觀現狀，在現實的經濟生活中，虛報注冊資本、虛假出資、抽逃資本的行為屢禁不止，甚至有愈演愈烈的趨勢。
　　 因此，刑法的實施必須與公司法的相關規定緊密地銜接。2005年新《公司法》開始實施，折衷資本制代替了原來的法定資本制，但是刑法的相關規定并沒有做相應的修改，影響了對該類犯罪的打擊。
　　 二、虛報注冊資本罪的主要特征
　　 （一）虛報注冊資本違法的犯罪客體
　　 公司登記是設立公司的必要法律程序。《公司法》第六條規定“設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合本法規定的設立條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規定的設立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。”從法律意義上講，公司設立登記是公司發起人依照法律規定的條件和程序，使被設立的公司取得法人資格所進行的一系列法律行為的總稱。
　　 對于公司的設立登記一般分為有限責任公司的設立登記和股份有限公司的設立登記。有限責任公司的設立程序主要包括：1.訂立發起人協議；2.制定公司章程；3.必要的行政審批；4.確立公司組織機構；5.股東出資的繳納及驗證；6.辦理公司設立登記并領取執照。設立股份有限公司的程序略為復雜和嚴格，除了嚴格的行政審批外，一般都對設立股份有限公司規定了較高的注冊資本額。無論是嚴格的法定資本制還是折衷資本制，設立任何一種公司都需要一定的注冊資本予以支持。這是因為公司資本決定了股東對公司承擔責任的范圍，而且公司資本也是公司對外承擔責任的最低信用擔保。有限責任公司是在資本集合的基礎上建立起來的財產實體，如果沒有資本，即使掛了公司的牌子也是皮包公司、“幽靈公司”。為了保障公司的健康發展，防止虛設公司，在法律上明確規定成立公司所需要的最低資本額是非常必要的。虛報注冊資本的行為破壞了國家對公司的管理秩序，使他人難以了解公司的真實資本情況，容易發生交易風險。
　　 （二）虛報注冊資本違法的犯罪主體
　　 《刑法》第158條并未列舉虛報注冊資本違法的犯罪主體，只是規定為“申請公司登記的人和單位。”根據對特殊主體的定義“犯罪主體不但要求行為人應是有責任能力的自然人，而且行為人還必須具備法定的特殊身份。對這類犯罪主體，我國刑法理論上稱之為犯罪的特殊主體或特殊犯罪主體。”
　　 由于《刑法》中未對“申請公司登記的人”的范圍做出界定，我們只能從《公司法》的相關規定中加以界定。《公司法》對設立有限責任公司和股份有限公司“申請公司登記的人”的規定有所不同。
　　 首先，在登記成立有限責任公司時，《公司法》第三十條規定“全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設立登記”。但是如果代理人是股東之外的人，且并不知道其代理行為是虛報注冊資本的行為，或者由于代理人的失誤而非故意導致虛報注冊資本行為的發生，則代理人不應構成本罪的主體。此外承擔資產評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織人員與申請公司登記的單位或個人相通謀，故意提供虛假證明文件，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記的構成本罪的共犯。
　　 其次，在辦理股份有限公司的設立登記時，按照《公司法》第84條第2款的規定“發起人首次繳納出資后，應當選舉董事會和監事會，由董事會向公司登記機關報送公司章程、由依法設定的驗資機構出具的驗資證明以及法律、行政法規規定的其他文件，申請設立登記”。以及第94條“董事會應于創立大會結束后三十日內，向公司登記機關報送下列文件，申請設立登記”。由此我們可以看出在股份有限公司設立時，是由董事會申請設立登記的，但是董事會是否能成為虛報注冊資本違法的主體呢？董事會是公司的內部機構，其本身不具有獨立的主體資格，因此無法成為本罪的犯罪主體。
　　 （三）虛報注冊資本違法的客觀方面
　　 犯罪的客觀要件即刑法所規定的犯罪行為客觀方面的表現形式。從《刑法》第158條的規定來看，本罪客觀方面的表現是“使用虛假證明文件或者采用其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數額巨大，后果嚴重或者有其他嚴重情節的”。因此本罪的客觀方面可以從以下三個方面來描述：
　　 首先，使用虛假證明文件或者采用其他欺詐手段實施了虛報注冊資本的行為。
　　 現行法律對設立公司的出資方式以及最低資本額的限制放寬了許多，但是對于公司注冊登記的程序并沒有改變。而且公司登記制度是國家以國家公信力來確認法人人格的存在，使得社會公眾基于國家對公司資質的認可來判斷公司的資信。注冊資本在保護交易安全，維護市場公平方面有著重要的作用。因此《公司法》要求公司必須具有一定的注冊資本。因此《公司法》規定股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。股東繳納出資后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。驗資證明是進行公司設立登記最重要的證明材料，多數虛報注冊資本的行為人都是采取提供虛假的驗資證明以達到騙取公司登記的目的。如：偽造驗資證明；行為人與負責驗資并出具驗資報告的人員相勾結，出具不實的驗資證明；行為人提供虛假的材料騙取驗資證明等等。
　　
　　 其次，虛報注冊資本違法屬于結果犯罪，即行為人欺騙公司登記主管部門，并取得了公司登記。從《公司法》的有關規定來看，在公司變更登記時，也包括增加或減少公司注冊資本的內容。因此，行為人在公司變更登記中實施虛報注冊資本的行為，且行為人在申請公司注冊資本增加變更登記時的虛報同樣會危及與公司交易對方的利益。
　　 因此虛報注冊資本違法犯罪從主觀方面應該看到是故意的，即行為人明明知道沒有足夠的資本而為取得公司登記故意用虛假證明文件或其他欺詐手段，欺騙公司登記機關，騙取公司登記。
　　 三、虛報注冊資本罪的司法認定
　　 （一）虛報注冊資本違法犯罪與妨害公文、證件、印章的犯罪是一致的行為
　　 在司法實踐中，很多虛報注冊資本的行為都是通過偽造證明文件來騙取驗資證明或是直接騙取公司登記的，這使得本罪與《刑法》偽造、變造、買賣公文、證件、印章罪產生牽連關系，按處罰牽連犯罪的原則，應擇一重罪處罰。
　　 （二）本違法犯罪與詐騙罪有區別
　　 從犯罪的構成要件來看，這兩個罪名的區別是很明顯的：1.主體不同，前者是特殊主體，后者是一般主體；2.客體不同，前者的客體是公司登記制度，后者客體是公私財產權；3.從客觀方面來說，前者是以虛假證明文件或其他欺詐手段騙取公司登記，并不需要得到現實的經濟利益，后者則表現為行為人隱瞞事實真相或者虛造假象，騙取他人財物。
　　 （三）本違法犯罪與虛假出資、抽逃出資兩種違法犯罪是有區別的；但不同犯罪性質是同樣的
　　 本違法犯罪和抽逃資本罪的區別比較明顯，后者是先出資取得公司登記后再抽逃出資，公司的成立屬于正常成立，不存在欺騙登記機關的問題。
　　 但是違法犯罪和虛假出資罪就比較容易混淆，其行為表現有相似之處，其區別在于：1.主體不同，前者犯罪主體為申請公司登記的人，可以是公司股東也可以是非股東，后者則為公司股東和發起人，非股東、發起人不能成為該罪主體；2.前者侵犯的客體是公司登記管理制度，而后者侵犯的是公司的財產利益和其他股東的利益。3.前者的目的在于取得公司登記，后者目的在于從虛假出資中取得財產利益，即行為人應減少的財產未減少。4.欺騙的對象不同，前者欺騙的是公司登記機關，后者欺騙的是公司其他股東。
　　 四、完善虛報注冊資本違法犯罪的建議
　　 建立現代企業制度，是發展社會化大生產和市場經濟的必然要求，公司作為現代化時期最主要的組織形式，在市場經濟中有著重要的地位。市場經濟最需要保護的是交易安全，而在效率優先的情況下，就必須從市場的準入制度開始把關。公司資本制度是確立公司法人資格的重要依據。因此對公司資本制度的保護，有利于從源頭上保護市場經濟的發展。根據上述分析，筆者認為有三點需要完善：第一，及時修改司法解釋規定的定罪量刑標準，使之與新《公司法》規定相銜接。新《公司法》一改我國過去實行的嚴格法定資本制度，轉而采用較為寬松的折衷資本制，有限責任公司的最低注冊資本降為3萬元，股份有限公司的注冊資本降為500萬元。但是最低注冊資本的降低并不能杜絕虛報現象的發生。而且新的案件追訴標準尚未出臺，沿用以前的追訴標準對本罪定罪量刑，勢必與新《公司法》的相關規定脫離。而且該規定中的追訴標準過高，不利于刑法對該類犯罪的懲處。而且過高的追訴標準，加上公司資本犯罪的隱秘性和專業性，不利于公訴機關的舉證。對此，可以借鑒德國《有限責任公司法》和《股份法》中的虛假陳述罪的相關規定，虛假陳述罪沒有對虛假陳述的內容作量化的規定，只是列舉出虛假陳述的內容。其構成要件的要求與我國刑法相比較要低的多。既然這些市場經濟已經相當發達的國家都對注冊資本作出了最嚴格的保護，我國在市場經濟的起步階段就更應當加大力度，這才能把刑法的保護力度發揮出來，才能解決現實生活中大量虛報注冊資本的行為得不到應有懲罰的問題。
　　 第二，刑法規定的犯罪主體過于狹窄，應將犯罪主體擴大到決定虛報注冊的主要責任人員。現行法律僅把申報公司登記的人作為本罪的主體，而做出虛假申報這個決定的一般情況下并非申報人一人，只對申報人以本罪追究刑事責任，而策劃虛報注冊資本行為的其他人不能受到法律的制裁，這不合理。
　　 第三，將刑法對該罪要求虛報注冊資本數額巨大的規定，改為“虛報注冊資本，并造成嚴重后果或有其他嚴重情節的”。因為新《公司法》實施以后，對注冊資本的要求降低，如果刑法仍然實行較高的追訴標準，有違新《公司法》的立法意圖，也不利于防止該類犯罪的發生，目前新的注冊資本制度對于注冊資本的數量要求已經很低，筆者認為，在新的追訴標準中不應再規定數額的限制，即只要有此種行為，并造成了嚴重的危害結果或者有其他嚴重情節的就可以以本罪論處。這才能更有效地保障公司資本制度，才能夠使我國市場經濟健康發展，同時使得《刑法》的保護效果發揮到最佳。
　　
　　 參考文獻：
　　 1.商法.中國人民大學