摘 要:“嫁資”是古羅馬調(diào)整夫妻財產(chǎn)關(guān)系的一項重要的制度。早期設(shè)定嫁資制度是為了彌補有夫權(quán)婚姻中統(tǒng)一財產(chǎn)制的不足,后來經(jīng)過不斷的發(fā)展與完善,逐漸成為羅馬一項重要的社會制度,也體現(xiàn)了古羅馬對婦女的優(yōu)待。從嫁資制度延伸出的“妻物之訴”和“要式口約之訴”也形成了古羅馬一項富有特色的訴訟制度。
關(guān)鍵詞:嫁資;有夫權(quán)婚姻;無夫權(quán)婚姻;契約財產(chǎn)制
中圖分類號:DF5 文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A 文章編號:1673-291X(2011)35-0233-02
古羅馬建立了一個橫跨歐亞非的統(tǒng)一帝國,政治上的統(tǒng)一為法律的統(tǒng)一提供了前提,現(xiàn)今的多項法律制度與法律原則都能在羅馬法中找到原型。可以毫不夸張地說,沒有羅馬法,就沒有現(xiàn)今法學(xué)理論的繁榮。在全新的時代背景下,在民法典呼之欲出的中國,歷史并沒有塵封羅馬法的光芒,羅馬法的多項制度,在當(dāng)今中國看似沒有移植的可能,但仔細(xì)思考,并非沒有適用的空間。“嫁資”制度就是很好的說明。
一、概述
(一) “有夫權(quán)婚姻”與“無夫權(quán)婚姻”
古羅馬的婚姻分為“有夫權(quán)婚姻”和“無夫權(quán)婚姻”,因此,夫妻間的財產(chǎn)關(guān)系也因這種區(qū)分有著很大的差別。
1.“有夫權(quán)婚姻”。在“有夫權(quán)婚姻”中,其財產(chǎn)關(guān)系如同家父與家子。妻子的財產(chǎn),無論婚前所有還是婚后所得,都?xì)w“有夫權(quán)婚姻”中的丈夫所有或丈夫的家長所有。并且,離婚時妻子也不能請求返還原屬自己的財產(chǎn),妻子僅能取得夫家的繼承權(quán)。權(quán)利與義務(wù)總是如影隨形,由于丈夫取得了妻子財產(chǎn)的所有權(quán),妻子的侵權(quán)行為導(dǎo)致的損失,丈夫理應(yīng)負(fù)責(zé)。此項制度下,對于妻子而言,“有夫權(quán)婚姻”中的妻子并沒有獨立的人格,相應(yīng)的,其財產(chǎn)也被丈夫所吸收,真正成為丈夫的附屬;對于丈夫而言,所有的家庭費用都由丈夫一人承擔(dān),對其亦有不利。于是,羅馬法增設(shè)“嫁資”制度以補救“有夫權(quán)婚姻”中統(tǒng)一財產(chǎn)制的不足。
2.“無夫權(quán)婚姻”。在“無夫權(quán)婚姻”中,夫妻財產(chǎn)則各自獨立,“夫不因婚姻取得夫權(quán),故夫于妻之財產(chǎn),在原則上當(dāng)然不因婚姻而占有也。”[1] 無夫權(quán)婚姻在財產(chǎn)上采用“夫婦別產(chǎn)主義”,即夫妻的財產(chǎn)原則上不因婚姻關(guān)系發(fā)生變動,各自獨立。妻子的財產(chǎn)不論婚前所有和婚后所得一律屬妻子自己所有,只有當(dāng)妻子主動地將管理權(quán)委托給丈夫時,丈夫才能管理妻子的財產(chǎn)。丈夫?qū)嶋H上相當(dāng)于代理人的地位,在得到妻子授權(quán)的情況下可以代妻子管理財產(chǎn)。依此規(guī)定,妻子得以保有財產(chǎn),但不負(fù)擔(dān)任何家庭費用。“故妻每擁有巨資,奢侈無度,而夫則債臺高筑,乏術(shù)維持,其不公允、不合理孰有甚于此者耶?為補救此弊端計,羅馬法遂援用“有夫權(quán)婚姻”中“嫁資”之制,以妻方設(shè)定之嫁資,補家庭費用之不足也。 ”[2]
二、嫁資
(一)嫁資的性質(zhì)
嫁資是指以結(jié)婚為前提,女方家庭為使女方維持婚姻生活隨女子出嫁攜往男方的一定財物。烏爾比安在《論告示》中提到:婚姻不能成立,“嫁資”一詞便不會存在。因為沒有婚姻也就不可能有嫁資。因而,無論何處,沒有“婚姻”一詞,也就不會有“嫁資”一詞 [3] 。
“嫁資”主要用于婚后生活費用的負(fù)擔(dān)以及婚姻終了時的必要生活費。這一目的決定了嫁資的用途,使嫁資對于丈夫來說不具有得利的特點。不同于有夫權(quán)婚姻,無夫權(quán)婚姻中,妻子在丈夫死亡后無法分得遺產(chǎn),而她也已經(jīng)脫離了原來家長的庇護,倘若沒有得以傍身的財產(chǎn),將無法獨立生活。并且,在分別財產(chǎn)制下,倘若妻子對其財產(chǎn)保有權(quán)利卻不負(fù)擔(dān)相應(yīng)的家庭費用,這顯然對丈夫不公平。為解決這些矛盾,圍繞妻子的主要財產(chǎn)——“嫁資”的一系列制度就逐步形成和完善起來,其最終目的,就是為了在公平合理原則下,兼顧夫妻雙方的財產(chǎn)利益,使夫妻財產(chǎn)制度更符合正義,這正是羅馬私法的精神所在。于是,“嫁資”不再是一項單純的法律制度,而是一種具有生命力的社會制度。縱然羅馬家庭關(guān)系以夫權(quán)和父權(quán)為核心,但“嫁資”制度也在一定層面上反映了羅馬社會對于婦女的優(yōu)待。
(二)夫妻雙方對于嫁資的權(quán)利的歷史沿革
“嫁資”制度形成伊始,嫁資完全歸夫,從而無返還義務(wù),故夫?qū)χ薪^對之權(quán)利。至共和末年,在數(shù)種情形之下,夫有返還嫁資之義務(wù),其返還之法定原因,更與日俱增;法律恐夫于日后無返還之可能,遂漸限制其對于嫁資之權(quán)利。依優(yōu)帝法典之規(guī)定,夫于婚姻關(guān)系消滅時,均有返還嫁資之義務(wù),其限制愈嚴(yán)厲,而夫?qū)拶Y之權(quán)利,更微乎其微矣[4]。
(三)嫁資的種類
在家父權(quán)下,嫁資大多數(shù)由女方的家父為其設(shè)定,這類似于中國古代社會,嫁資的多少也在一定程度上反映著女子的地位。
1. 父予嫁資。是指父系尊親為出嫁女子設(shè)定的嫁資,但男方家長沒有請求女方家長設(shè)定嫁資的權(quán)利。共和國時期,雖然習(xí)慣上結(jié)婚都設(shè)定嫁資,但法律并未規(guī)定家長有此義務(wù)。至奧古斯都時的《尤莉亞婚姻法》才做了這樣的要求。出嫁女子據(jù)此可以請求家長履行其義務(wù),但男方?jīng)]有請求女方家長設(shè)定嫁資的權(quán)利[5]。
2. 外來嫁資。是指父予嫁資以外的嫁資,妻子本人、生母、其他親屬甚至妻子的債務(wù)人都可以設(shè)定。
3. 約還嫁資。是指女子的家長與男方用要式口約約定在婚姻存續(xù)期間歸丈夫所有,婚姻關(guān)系解除后必須返還的嫁資。
(四)婚姻解除時的嫁資返還
在法律進步時期,婚姻關(guān)系消滅時,妻子一方可以提起訴訟請求返還嫁資,根據(jù)具備條件及效果的不同,返還嫁資之訴可以分為“基于要式口約之訴”和“妻物之訴”。
1.“基于要式口約之訴”。在約還嫁資中,女方家長可以與男方用要式口約約定在婚姻存續(xù)期間歸丈夫所有,這種設(shè)定與一般的債權(quán)債務(wù)成立相同,嫁資的返還條件或期限,根據(jù)雙方的契約而定,“要式口約”是請求權(quán)發(fā)生的原因。妻子一方請求返還嫁資時,應(yīng)提起“基于要式口約之訴”。在這種訴訟下,妻子對于嫁資的請求與普通債權(quán)人出于同等的地位,例如夫死亡時負(fù)有債務(wù)者,妻及其繼承人,就其財產(chǎn),僅與一般債務(wù)人有同等之權(quán)利,而無優(yōu)先受償之特權(quán)也[7]。
2.“妻物之訴”。嫁資的法律制度真正定型始于嫁資返還制度,人們借以要求返還嫁資的訴訟,稱為“妻物之訴”。這種訴訟不以有“口約”為前提,妻子對嫁資提起“妻物之訴”時,妻子相對于一般債權(quán)人而言有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。對于父予嫁資和外來嫁資來說,無論嫁資由誰設(shè)定,均歸妻子所有。如果婦女不是自權(quán)人,則歸其家父代為行使其權(quán)利,但仍應(yīng)征得婦女本人的同意。婦女死后,這一訴權(quán)不傳給她的繼承人,只有父親可以針對父予嫁資提起訴訟。
三、羅馬嫁資制度對后世立法的影響
(一)概述
羅馬法的嫁資制曾為近代許多國家立法所繼受。《法國民法典》列嫁資制為契約財產(chǎn)制之一種,并詳加規(guī)定。但是,由于不動產(chǎn)嫁資具有絕對不可轉(zhuǎn)讓的性質(zhì),有礙交易及其安全,1965年法國修改民法典時,以嫁資制不適合實際需要為由予以廢除。1969年施行的《意大利民法典》詳細(xì)規(guī)定了嫁資制。至今,嫁資仍是瑞士、葡萄牙、巴西等國實行契約財產(chǎn)制得一種[8] 。由此可見,“嫁資”制度在現(xiàn)今并未被全盤否定,這足以說明“嫁資”制度尚有其發(fā)揮規(guī)范夫妻財產(chǎn)關(guān)系作用的余地。
(二)對我國的影響
1. 我國的立法現(xiàn)狀。婚姻關(guān)系本質(zhì)上是一種社會結(jié)合關(guān)系,現(xiàn)代婚姻法不僅要求夫妻在精神上結(jié)為一體,而且在經(jīng)濟上亦結(jié)成同盟,使夫妻的經(jīng)濟生活與身份生活保持一致。我國《婚姻法》以婚后所得共同制為法定的夫妻財產(chǎn)制,以約定財產(chǎn)制為補充。《婚姻法》第19條第1款規(guī)定:“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有……”由此可見看,我國約定財產(chǎn)制采封閉式的立法模式,當(dāng)事人只能在法律允許的三種夫妻財產(chǎn)制,即一般共同制、限定共同制和分別財產(chǎn)制中選擇其一,超過此范圍的約定不被法律承認(rèn),對當(dāng)事人也沒有拘束力。
2. 立法理由。我國之所以采選擇式的夫妻財產(chǎn)制契約制度,其理由主要有:(1)保護當(dāng)事人合法權(quán)益的需要。此種理由認(rèn)為,我國仍處于高速發(fā)展階段,但現(xiàn)階段公民的整體素質(zhì)難以滿足無范圍自由約定夫妻財產(chǎn)關(guān)系的要求。采封閉型的約定財產(chǎn)制,不僅使當(dāng)事人訂立財產(chǎn)契約簡便可行,而且可避免夫妻一方利用經(jīng)濟強勢或知識優(yōu)勢引誘對方訂立不平等條款。(2)維護交易安全的需要。夫妻間對于財產(chǎn)關(guān)系的約定,雖屬于婚姻當(dāng)事人的內(nèi)部關(guān)系,但現(xiàn)代社會無法避免夫妻與第三人之間的交易,出于保護第三人利益及維護交易安全的需要,有必要對夫妻約定財產(chǎn)制做出必要的限制。
3.有無增設(shè)“嫁資”為契約財產(chǎn)制內(nèi)容之必要。筆者認(rèn)為,上述兩種立法理由不構(gòu)成我國排除“嫁資”制度適用的前提。
第一,嫁資制度的設(shè)定更能保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。一旦約定設(shè)立嫁資,被設(shè)定為嫁資的財產(chǎn)雖用于夫妻共同生活,但又從夫妻共同共有中獨立出來,夫妻雙方可以為了生活的需要共同經(jīng)營管理,但另一方不能處分嫁資,且婚姻解除時設(shè)定嫁資一方可以要求返還嫁資這更利于保護婚姻關(guān)系雙方尤其是婦女的合法權(quán)益。
第二,“嫁資”制度有其固定的適用條件及法律后果,不存在夫妻一方利用經(jīng)濟優(yōu)勢引誘對方訂立不平等條款的情況。夫妻雙方可以約定將婚前部分財產(chǎn)設(shè)定為嫁資,這適用起來也更加簡便可行。
第三,中國古代即有為出嫁女兒設(shè)定嫁資(陪嫁)的傳統(tǒng),所以嫁資制度在我國施行也具有一定的歷史基礎(chǔ)。
第四,嫁資從表現(xiàn)形式上看與夫妻共同財產(chǎn)并無差別,不存在交易安全的問題。
結(jié)語
嫁資制度在古羅馬延續(xù)數(shù)百年,經(jīng)過歷代羅馬皇帝的完善,逐漸形成了較為完善的羅馬夫妻財產(chǎn)制度,對后世立法產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響,對我國婚姻立法也有一定的借鑒意義。我國可以根據(jù)社會發(fā)展的狀況揚棄的吸收嫁資中的有利制度和精神,使“嫁資”這棵古樹在中國開出新的花朵。
參考文獻(xiàn):
[1] 邱漢平.羅馬法[M].北京:中國方正出版社,2004:93.
[2] 陳朝璧.羅馬法原理[M].北京:法律出版社,2006:389.
[3] [意] 斯奇巴尼選編.婚姻、家庭和遺產(chǎn)繼承[M]. 費安玲,譯.北京:中國政法大學(xué)出版社,2001:79.
[4] 陳朝璧.羅馬法原理[M].北京:法律出版社,2006:390.
[5] 周枏.羅馬法原論:上冊[M].北京:商務(wù)印書出版社,1994:188.
[6] [意]彼得羅·彭梵得.羅馬法教科書[M].黃風(fēng),譯.北京:中國政法大學(xué)出版社,1992: 161.
[7] 陳朝璧.羅馬法原理[M].北京:法律出版社,2006:390.
[8] 余延滿.親屬法原論[M].北京:法律出版社,2007:256.[責(zé)任編輯 杜 娟]