“安檢”新規堵塞規避邪路

部分西方企業和機構投資者正在手持巨額“廉價貨幣”四處尋求新投資市場，某些面臨資金瓶頸約束的中國企業很可能成為他們獵取的對象，外資并購中須警惕魚龍混雜、泥沙俱下。

如今，中國正逐步收緊貨幣政策，許多企業面臨資金緊張局面，某些前兩年實施了激進高負債擴張策略的企業可能陷入困境。相反，西方仍在實行零利率政策，美聯儲盡管沒有正式宣布實施第三輪量化寬松政策，卻明確宣布寬松貨幣政策將執行至2013年，流動性泛濫局面短期內不會改觀。

部分西方企業和機構投資者手持巨額“廉價貨幣”四處尋求新的投資市場。在市場前景看好的中國市場，某些面臨資金瓶頸約束的企業有很大可能成為他們獵取的對象。而在這個過程中又有可能出現魚龍混雜、泥沙俱下的局面。

9月1日，《商務部實施外國投資者并購境內企業安全審查制度的規定》取代之前的暫行規定，正式實施，可謂是恰逢其時。

對此，除了海外投資者需要正確理解外，我國的一些地方、部門和企業也應認清形勢，頭腦冷靜。他們對任何規則都不考慮老老實實遵守，而是一門心思琢磨規避之道。

相關企業和地方、部門尤其需要克制這種規避沖動，因為與幾個月前發布的暫行規定相比，這份正式規定在反規避方面下了工夫。不僅規避難度提高，而且一些采取了種種規避操作的外資并購項目，當初自以為得計，現在也很可能面臨重新接受安全審查甚至被否決的風險。

新規定第九條明確提出，“對于外國投資者并購境內企業，應從交易的實質內容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍；外國投資者不得以任何方式實質規避并購安全審查，包括但不限于代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協議控制、境外交易等方式。”與前幾個月滿城風雨的支付寶爭端結合起來審視，不難看到這項條款的理由。

支付寶爭端關鍵是此前通過協議控制模式規避中國政府對外資控制的管理規定，而且這一模式通行于中國境外上市互聯網企業界，支付寶爭端爆發后，一些謀求境外上市的互聯網企業、其海外投資機構和中介機構、某些媒體渲染了種種理由，主張讓協議控制模式合法化。但倘若同意他們的主張，等于是同意相關企業、投資機構等享受治外法權，可以不遵守我國法規。

新規定之所以增添這項新條款，完全可能是受到了支付寶爭端的一些影響。這項條款不僅涵蓋了目前已經暴露的規避手法，還涵蓋了未來可能設計出來的規避手法，從而彌補了一個重大漏洞。

進一步結合新規定第十條審視，此前玩弄規避手法且自以為得計者的風險更加凸顯。以前玩弄手段規避者，現在必須重新接受審查，當初的結果可能被推翻。倘若如此，與一開始就老老實實申報、審查相比，對相關企業和投資機構而言，孰優孰劣，不言而喻。

我們建立外資并購安全審查制度不是要擋住正常的境外投資者，而是為了拒絕某些心懷叵測之輩。我們歡迎正常的境外投資者來中國發展，大家實現互利雙贏。

不斷完善的條款與相關投資爭議案件結合起來看，也告誡內外資企業界，少花些精力琢磨規避，還是老老實實守法經營、走增強競爭力正途為好。而我們有些地方、有些政府部門也應采取審慎態度，樹立正確的政績觀，不要再盲目給予某些境外投資者以超國民待遇了。

（注：僅代表作者個人觀點）