我國實施獨立董事制度的問題及對策分析

成都職業技術學院商務物流系 焦丹琳

在對上市公司進行治理的結構模式中，有一元模式和二元模式。一元模式是在股東大會基礎上形成的董事會中產生一個專門的監督機構，如履行獨立董事制度。二元模式是在董事會基礎之上再形成一個與董事會地位平等的監事會機構，專門對董事會或執行經理的決策行為進行有效監督、管理。我國公司法規定公司監事會執行監督管理職能。

1 獨立董事制度的引入

股份制改革使企業的所有權與經營權分離，公司董事會和董事掌握執行業務的經營權，存在代理人的道德風險。為防止董事會和董事濫用權力危及股東利益，以加強對董事會和董事執行業務情況的監督，公司法規定公司設監事會，最大限度避免代理人風險保護公司股東的合法權益。我國公司治理實踐證明，公司董事會一般由大股東或代表大股東的股東代表組成，由于監事能否當選要受到大股東的影響，使得監事會最終被董事會控制，其獨立性地位難以得到保障，自然不能對董事會的經營活動進行有效監督。單獨的二元治理模式，在國有股獨大、信息不對稱的格局下，在監管主體權利、責任都不夠明確的法制下，想要有效完成對上市公司的治理，站在公開、公平和公正的立場上，切實保護廣大中、小股東的利益幾乎不可能，董事會濫用職權，執行經理造假、作弊屢禁不絕，長此以往會嚴重阻礙我國資本市場的良性發展。

為改善公司治理結構，我國于2001年自英美等國引入獨立董事制度，把一元模式的治理和二元模式的治理結合起來。獨立董事的標準定義來源于中國證監會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中提出的，指不在上市公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。獨立董事的獨立性和專業性決定其能從企業自身出發，從所有股東利益出發，以大局為重。在董事會做決策時，不附和、不茍且，能提出自己的獨立見解，改變一言堂的局面。獨立董事制度起源于20世紀30年代，美國1940年的《投資公司法》明確規定公司董事會成員有不少于40%的獨立人士行使監督職能，是其產生的標志。獨立董事的獨立性體現在資格上要獨立，產生程序上要獨立，經濟上要獨立，行權上要獨立，專業性體現在獨立董事必須具備一定的專業素養和能力。獨立董事制度的引入和實施是改善公司治理結構的最佳選擇。

2 我國實施獨立董事制度存在的問題

2.1 獨立董事不獨立，成為“花瓶”董事

事實上我國上市公司董事會由大股東控制的局面很普遍。獨立董事的提名、選舉、任命、績效考核和薪酬制度設立均由大股東控制的董事會決定，獨立董事能否當選、合法權益能否得到保障還是由大股東說了算。董事會如果滿足了獨立董事增加經濟收入和提高聲譽的需求，那么獨立董事最大程度維護大股東的利益就是必然，如此“知恩圖報”才能保證獨立董事在公司董事會中有一席之地而且地位穩固。大股東的“恩惠”和利益上的相互牽連使獨立董事與大股東之間存在一種各取所需的“雇傭關系”，受雇者在行使監督權力時偏向雇傭者就是本能與必然。這在獨立董事制度運作相對成熟的英美等國是絕無僅有的。

2.2 獨立董事承擔的風險和獲得的報酬不對等

引進獨立董事制度目的是形成與監事會的監督職能互補的二維監督體制，形成對董事會制定決策、行使權力的有效監督合力。獨立董事承擔著為公司整體發展和廣大普通投資者利益負責的義務。由于我國上市公司“一股獨大”的特殊性，很多獨立董事是為設立而設立，在公司制定決策和實施決策上沒有話語權，真正有實力與董事會抗衡較少，責任和義務落到實處也較少，構成法定權力和履行義務能否落實的風險。由于沒有從根本上得到關注，就像一個務虛的崗位設置一樣，獨立董事的設立在很多上市公司被看作應景，崗位報酬較低。當中小股東合法權益受到侵犯會帶來上市公司的潛在或現實的訴訟風險時，獨立董事首先考慮的是自身的利益。特別是在有巨大問題的上市公司，選擇辭職是獨立董事通常的做法。報酬低、風險大，理性經濟人在不能單方面提高報酬的情況下的正常選擇就是減少責任以便與報酬對等。

2.3 獨立董事制度和監事會制度形成制度上的沖突

英美等國獨立董事自設立就能依法行使決策監督權、財務監督權和召開臨時股東大會權等實權，法律、政府、公眾輿論都給獨立董事依法行使權力很好的保證，這種一元模式的治理結構，避免了監事會的存在對獨立董事行權造成沖突。獨立董事由行業專業人士充當，在公司董事會里有充分的話語權，專職成就了專權，形成公司治理的長效機制。我國公司法規定把對董事會的監督職能授予監事會。在獨立董事行使財務監督權時和監事會行權造成雷同性沖突，在對董事、經理違法違紀行為進行監督并要求予以糾正時又構成雷同性沖突，特別是在獨立董事的意見和監事會的意見不一致時，以董事會屬下的一個機構意見為準，還是以與董事會平行的機構意見為準？誰是監督主體？這種沖突更為突出。在二元模式治理結構下，又加進一元治理模式，使獨立董事和監事權力、義務交叉重疊，責權不清。

2.4 獨立董事專業素質普遍不夠高

獨立董事有獨立意志，對公司決策有話語權和監督權，從保證全體股東利益出發，依法有效行使權力，特別在大股東“仗勢欺人”“獨斷專行”作出有損中小投資者利益的決策時，更應該有勇氣、有底氣、有能力行權。獨立董事除身份獨立、道德高尚外，還應該有極高的專業素質和法律水準。獨立董事不僅需要有時間去管理公司，更需要較高的專業技術能力。我國上市公司在聘請獨立董事時并沒有完善的獨立董事市場來提供人選，獨立董事只能由公司自行聘請有一定知名度的經濟學家、法學教授來擔任。信息不對稱、考核機制不完善使得這些經濟學家或法學教授的專業素質會存在不能完全滿足需求的問題。即使專家的專業知識不容懷疑，但他們是否有足夠的時間去管理公司、對公司經營、公司財務狀況能否有其應有的敏感性確實令人懷疑，畢竟我國獨立董事制度實施的時間尚短，對獨立董事職業道德培養和職業敏感性培養還很缺乏。

3 解決我國獨立董事制度實施存在問題的對策

3.1 獨立董事和監事的權責要明確劃分并加強協作

事前和事中監督是獨立董事行使職責的特點。獨立董事應充分發揮其在相關行業、相關技術、企業經營管理等方面的專長行使業務監督職能，在公司重大關聯交易上、聘用或解聘會計師事務所上、提請召開臨時股東大會和董事會上、獨立聘請外部審計機構和咨詢機構上，獨立董事有特別的職權。獨立董事的權威性和專業性使得他們在參與決策過程中可以為公司經營管理提供新方法、新思維，確保決策的正確性，提高公司的決策水平。事中和事后監督是監事會監事行使職責的特點。監事會應該以監督財務為主，監督業務為輔，做好對公司經營績效的財務外部審計工作，避免該披露的信息不披露，該如實告知的不如實告知等情況出現。作為公司董事會中的一員，獨立董事參與董事會決策制定，站在全局和偏重維護中小投資者利益的角度發表意見，監督決策出臺和被認真地履行。監事會不參與董事會決策，輔助獨立董事監督決策的履行，將重點放在決策實施績效考評和對董事會提出的財務報表的審核監督上，這種重點的切換，保證了監事會的監督主體地位。同時獨立董事和監事需加強協作，定期召開內部會議，相互交換信息、通報情況。還可以針對某一特定問題聯合調查，合力監督。

3.2 出臺有別于監事會的針對獨立董事的明確權、責、利的法律法規，建立法律層面的約束與保障機制

從法律上合理劃分獨立董事監管權限和監事會監管權限，明確獨立董事作為董事會內部成員，在業務上發揮事前、事中的監督效用。加強獨立董事的業務監督的權責匹配，報酬匹配，避免“花瓶”董事。獨立董事報酬需體現保障和激勵，津貼與股票期權相結合是可行的辦法。權、責、利三者相輔相成，如影隨形。既避免無權無責只掛名圖利成為大股東附庸的道德風險，又避免責大于權的形同虛設，面臨訴訟風險時的明哲保身，更避免敢于反對、有能力有證據對董事會相關決策說不的獨立董事卻因沒有制度保障相應權力為其作支持而陷入窘境。在風險和報酬對等的情況下，保證身份的獨立、意志的獨立，切實做好獨立董事分內之事。

3.3 完善和優化獨立董事的選拔聘用機制，形成專業人才供給庫

效仿國際慣例，在公司章程中明確獨立董事的職責標準和專業素質要求，明確儲備培養程序，大股東應無條件通過。在實際需求發生的兩三年前，就從公司內部或外部選拔相應的候選人，作為儲備人選加以培養。保證提名權限定為中小投資者，鼓勵毛遂自薦和公司之間的相互推薦。認為合格的依照公司章程適時錄用。錄用后要為獨立董事建立檔案，并錄入置于政府相關行政機構管轄之下的獨立董事人才供給庫系統，在各公司獨立董事職責標準和專業素質要求比較一致的前提下，庫內人才可自由流通，逐步形成一個規范的專業人才供給庫，豐富選拔資源，填補我國獨立董事市場不健全的空白。

3.4 建立獨立董事行業自律體系

除了從法律層面建立對獨立董事約束機制，市場約束也很重要。信譽優良的獨立董事會形成買方市場。建立行業自律體系是形成獨立董事“聲譽機制”市場的關鍵舉措。由政府出面或代表公司出面將人才供給庫里的獨立董事組織起來，成立獨立董事合作組織，作為獨立的法人制定組織內部懲戒措施，規范獨立董事執業行為，作為獨立董事的代言人保障獨立董事合法權益。獨立董事加入合作組織，獨立董事的責任變為法人責任，由合作組織直接出面對獨立董事行為加以約束，承擔相應損失賠償責任。

總之，引進一個制度，由于環境變化、基礎不同，出現一系列問題很正常，沒有及時發揮預期效果也很正常。如何讓引進的制度與現行制度相融，使之盡快成熟，是必須面對和思考的問題，是必須在公司治理實踐中不斷總結和解決的問題。獨立董事制度的引入，為中國公司治理研究提出了新的課題，將二元模式和一元模式科學高效結合，輔以法律制度的保障，是中國上市公司治理研究中的創新。

[1]董伯壹,馮曉靜.論我國獨立董事制度與監事制度的沖突與協調[J].集團經濟研究，2007(8).

[2]陳六一.獨立董事問題研究[J].浙江金融，2007(8).