探索國有控股股東對上市公司的管理機制

如何在上市公司治理機制下行使好國有出資人權利，實現國有股東和中小股東的雙贏，一直是國有控股股東需要直面解決的問題。

中國資本市場歷經20多年的發展，上市公司已經發展成為我國經濟運行中最具優勢的群體，而國有上市公司一直在上市公司群體中占據重要的地位，成為了推動國有企業改革和帶動行業成長的中堅力量。據統計，截至2011年12月31日，滬深兩市總數是2400多家，總股本2.6萬億，總市值達到了20萬億，其中僅央企類上市公司近400家，營業收入和凈利潤即均占全部上市公司的60%以上。我國國有控股上市公司已經走過了以股東大會、董事會、監事會和經理層三會、四層級為核心的上市公司治理結構的構建階段，國有控股股東對上市公司的管理重點已經轉移到上市公司治理機制的規范性上。

股權分置改革后隨著全流通時代的到來，控股股東與中小投資者價值取向趨于一致，國有控股股東過去對上市公司控制力不到位的管理缺位問題已經得到扭轉，做強做大已經成為了國資委主導下的國有股東發展上市公司的主思路。一些央企集團明確提出了充分發揮上市公司的融資平臺與產業整合平臺作用，促進集團公司結構調整和資源整合，進一步提升集團公司上市公司質量的工作目標。中小投資者過去對國有控股股東利用“一股獨大”侵占中小投資者利益的擔心，更多的被希望國有控股股東發揮資源優勢做強做大上市公司的期望所取代。然而，國有控股股東對上市公司的管理依然存在著不規范的情況，影響了國有上市公司對社會資本的吸納能力，制約了上市公司的發展和國有控股股東長遠戰略目標的實現。譬如：隨著國有控股股東對上市公司的管理逐漸強化，存在著因股東不能嚴格遵循上市公司決策程序或因董事會、經理層和股東大會權責不清或不合理等造成的管理越位、錯位問題和管理行為不合規問題，以及管理方法不適應上市公司運作規律的問題；一些國有控股股東在行使股東職權的時候，忽略了其作為控股股東對上市公司應履行的相關義務，如作為信息披露義務人的信息披露義務、內幕信息保密義務和對中小股東的誠信義務，以及存在的同業競爭問題等。

有鑒于此，國務院專門批轉了證監會《關于提高上市公司質量的意見》、國資委下發了《關于規范上市公司國有股東行為的若干意見》等，國有控股股東對上市公司的管理應該立足于全體股東的利益最大化，建立合法合規、權責分明、各司其職、有效監督、科學決策、規范透明的有效管理機制。

1、知法懂規，合理劃分和明確上市公司董事會、經理層和股東大會的權責分工，是上市公司治理機制的核心內容，也是減少管理過程中的越位或錯位現象的基礎。

根據《公司法》、《上市公司治理準則》和《上市公司章程指引》，控股股東以其所擁有的股份表決權的絕對多數優勢形成了對上市公司股東大會的控制和對董事、監事、經理層人員進行推薦和聘用的主導地位。因此，上市公司的董事、經理層人員的培養和準備是控股股東在對上市公司管理中需要提前做好的功課。

《公司法》等相關法律和規則對于股東大會、董事會和經理層在上市公司具體經營與管理的職權劃分預留了充分的討論空間。其中，股東大會作為控股股東行使權利和控制風險的最后屏障，賦予其關鍵的權力固然重要，但無論法理還是管理效率與效益比較，上市公司的經營和管理權需要落實在股東的決策代理人——董事會和董事會授權下的執行層，即經理層。因此，應在合法合規的基礎上重點規劃好董事會和經理層的職權分配。職權分配原則沒有統一的標準，特別是隨著現代企業經營的復雜性和專業化程度不斷增加，權責劃分主要取決于控股股東對上市公司的戰略定位、上市公司的業務特點和雙方的人力資源情況，董事會作為決策層對經理層“有控制的授權”是許多國有企業普遍遵循的一個原則，做到既保證上市公司經營的效率，同時，董事會又做好對上市公司重大事項的管理，如證監會和交易所《股票上市規則》強調的重大決策和風險事項的管理以及國有資產管理強調的“三重一大”等事項的管理，做好企業風險管控。

2、充分運用上市公司治理結構的監督機制，防止因“一股獨大”引發的“內部人控制”風險。

一是發揮上市公司監事會的監督職能。一方面建立監事會對于董事和經理層履職和勤勉盡責情況的定期評價機制（評價情況納入高管考核機制），一方面加強監事會對上市公司重要事項（如三重一大事項）決策和執行情況的監督。

二是發揮上市公司董事會秘書和董事會下設專門機構的作用。按照《股票上市規則》，董事會秘書對上市公司和董事會負責，保證上市公司規范運作和監督檢查反饋董事會決議在上市公司的落實情況是其重要工作職責之一。同時，公司董事會下設的審計委員會、績效考核委員會等都可以對上市公司的規范經營與風險管理工作實施監督與考核。

三是通過將管理原則和行為法制化、制度化、程序化，保證國有控股股東對上市公司的管理實現合法、合規、專業和有效。上市公司作為公眾公司，所有的管理講求決策規范化和程序的透明化，《公司章程》作為上市公司的基本法對上市公司的權責劃分等重大事項的決策方式和相應程序都作了明確的規定，是上市公司日常運作的工作依據，《董事會各專業委員會的工作細則》、《總經理工作細則》、《董事會秘書工作細則》、《公司高管考核和薪酬管理辦法》和《股東大會、董事會、監事會等三會議事規則》等上市公司治理的基本工作規范是對《公司章程》的重要補充，是上市公司日常管理的操作手冊。

因此，國有控股股東只有將其對上市公司的管理機制融入和固化到上市公司的章程、管理規范和運作程序中，才能使其管理行為具備法律效力，成為所有股東都應遵循的規則。這是控股股東在上市公司管理中應該重點關注和需要落實的關鍵工作。

為了防止大股東濫用權力侵占上市公司和其他中小股東的利益，我國《公司法》和《上市公司治理準則》等部門規章，對上市公司治理設定了一些強制性的制衡機制，主要包括以下幾個方面。

董監事選舉中的累計投票制度。根據規則，單獨或合并持有上市公司3%以上股份的股東可以提出董事候選人。單獨或合并持有上市公司1%以上股份的股東可以提出獨立董事候選人和外部監事候選人。同時，控股股東持股30%以上的上市公司在董事選舉中實行累計投票制（累計投票制是指股東大會選舉董事、監事時，每一股份擁有與應選董事或者監事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。中小投資者聯合起來否決大股東董事候選人的情況已經不是個案。

關聯交易的回避表決制度。關聯交易是指上市公司或上市公司控股子公司與上市公司關聯人之間發生的轉移資源或義務的事項。根據規則，公司與關聯自然人發生的交易金額在30萬元人民幣以上和與關聯法人發生的交易金額在300萬元人民幣以上的關聯交易，由董事會審議批準；交易金額在3000萬元人民幣以上，且占公司最近一期經審計凈資產絕對值5%以上的關聯交易，由董事會審議通過后，提交股東大會審議批準。在董事會會議和股東大會審議關聯交易時，關聯董事需要回避表決，也不得代理其他董事行使表決權。關聯股東也要回避表決，決議須經無關聯關系董事或無關聯關系股東過半數通過。因此，控股股東與上市公司的關聯交易，如果控股股東沒有得到其他非關聯股東的支持，其關聯交易存在著被其他中小投資者否決的風險，這種案例在目前的資本市場上已屢見不鮮，這對控股股東涉及上市公司的一些戰略安排產生非常大的阻礙，并產生較大的市場負面影響。

獨立董事制度。為了保護中小投資者利益，我國上市公司治理結構中，在監事會監督機制的基礎上又引入了獨立董事監督制度，獨立董事被賦予了除一般董事職權外一些特定的職權，主要包括：對關聯交易的預先審核權、獨立聘請外部審計機構和咨詢機構對重要事項的核查權、提議或提請召開董事會或股東大會權，以及對上市公司提名、任免董事，聘任或解聘高級管理人員；確定公司董事、高級管理人員的薪酬和發現損害中小投資者利益時發表獨立意見并對外披露的權利。同時，在上市公司董事會下設的薪酬、審計和提名等委員會中，獨立董事應占有二分之一以上的比例。獨立董事對于上市公司發表的獨立意見已經成為了市場監管者和中小投資者對于上市公司規范運作情況評價的重要因素。

股東大會特別決議表決制度。根據規定，上市公司股東大會做出特別決議，應當由出席股東大會的股東所持表決權的2/3以上通過。需要以特別決議通過的事項主要包括上市公司的重大變更、修改公司章程、一年內購買或出售重大資產或對外擔保超過公司總資產的30%以及股權激勵計劃等。這種表決制度能在一定程度上制約大股東的行為。

協調好這些制衡機制對國有控股股東戰略意圖在上市公司的落實具有重要的意義，必須做好以下幾項基礎工作。

一是做好投資者關系管理工作，維護上市公司和國有股東的資本市場信譽和形象，吸引能夠擁護公司決策、堅定持有公司股票的價值投資者。首先，配合和推動上市公司做好日常的信息披露工作；其次，通過上市公司董事會秘書建立與投資者、監管層和專業媒體有效的溝通機制，及時、充分地向市場傳遞國有控股股東支持上市公司發展的理念和措施。第三，及時了解資本市場對控股股東、對上市公司經營與管理的意見。

二是規范各類關聯交易行為，從交易方式、定價策略、權責劃分、操作程序盡量做到市場化、標準化，決策程序和信息披露要做到透明化、規范化，保證交易的公允性。

三是充分尊重獨立董事的工作。控股股東和上市公司都要加強與獨立董事的溝通，讓獨立董事即時了解情況，特別是需要獨立董事發表獨立意見的重大事項，在決策前需要提前與獨立董事溝通，充分聽取獨立董事的意見。控股股東建立與獨立董事良好的溝通機制還可以更好地防范“內部人控制”風險。

1、建立適應于上市公司管理的支撐管理體系。

從法理上，股東推薦和選舉的任何董事應代表所有股東的利益，控股股東控制董事會一直被學者們所詬病。但在客觀實踐中，“一股獨大”的股權結構決定了控股股東對三會的主導地位，控股股東推薦的除獨立董事之外的董事的意見和價值取向與控股股東保持一致在實踐操作中廣泛存在。而國有控股股東作為國有資本管理的受托人，根據國有資產有關監督管理條例的要求，必須通過實現上市公司所有股東的利益最大化來完成國有資本保值增值的任務，因此，如果能堅持這種價值取向，國有控股股東推薦聘用的董事根據國有股東意見行使權力應該是對中小投資者有利的。

為了協助推薦的上市公司董事和高管人員工作，實現對上市公司規范有效的管理，國有控股股東應該建立和明確適應于上市公司管理需求的接口機構，負責協調落實上市公司重大事項在控股股東的國有資產管理內部決策程序，做好與上市公司日常的管理溝通，做好參謀和工作籌劃，為董事、監事工作提供支持。同時，控股股東與上市公司的管理接口一定要把握好戰略管控和運營管控的度，在權力制衡、監督有效的基礎上，必須保證上市公司的獨立性，上市公司與控股股東必須實現人員、資產、財務分開，機構、業務獨立，各自獨立核算、獨立承擔責任和風險。

2、建立適應于上市公司管理的內部管理制度和程序。

根據證監會等監管部門對上市公司監管要求和上市公司作為公眾公司的運作規律，國有控股股東應建立針對上市公司的相關工作制度或程序。主要包括：

上市公司信息溝通制度。內容涉及上市公司信息在控股股東內部的流轉程序、控股股東發生涉及上市公司事項時或應上市公司董事會要求時對上市公司及時進行信息反饋的程序。

上市公司內幕信息管理和保密制度。內容涉及上市公司未披露信息在控股股東內部流轉過程中的保密管理、內幕信息知情人的登記管理和相關的責任追究。

上市公司資本運營等重大事項的特別決策制度。上市公司重大資本運作活動在控股股東的決策過程，一般要經過籌劃立項——可研形成預案——確定方案——報批等幾個階段，國有股東傳統的審批鏈條較長、參與意見單位較多的決策機制可能難以實現上市公司信息的保密。資本市場上因消息提前泄露，引起上市公司股價異動，而造成資本運作項目暫停或取消的案例已經屢見不鮮。國有控股股東在籌劃或實施對上市公司資產重組等重大資本運作事項時應優化決策程序，采取更加高效和保密的決策機制。

國有控股股東必須通過股東大會、董事會和監事會，按照公司章程規定的職權分工，依據章程和規范規定的程序實施對上市公司的管理，否則，不僅會引起管理的混亂，降低管理效率，而且形成的股東大會決議或董事會決議可能會因此喪失合法性，中小股東并可據此向控股股東和上市公司提出民事賠償責任。因此，控股股東和上市公司的管理層一定要養成按制度、按程序辦事的文化和習慣，只有這樣才可以實現權責分明、各司其職，才能實現管理的合法有效，才能得到其他市場參與者的理解和支持。

第一，促進上市公司的經營質量，支持上市公司做強做大，積極解決同業競爭。國有控股股東可以充分發揮上市公司的融資平臺和產業整合平臺的功能，將優質資源和優勢業務向上市公司集中，形成上市公司的龍頭帶動作用，進而促進整個集團的發展。近幾年，在國資委的主導下，央企集團以上市公司為平臺，通過資產重組和母公司整體上市等措施，推動集團公司重點產業和產品發展已經成為了一種潮流。對于與上市公司存在現實或潛在同業競爭的業務和資產，可以將其中的優質資產整合進入上市公司，在解決同業競爭的同時，提升集團內業務整體競爭力；對于不具備注入條件的資產應采取措施加快解決，否則，會對上市公司的資本市場再融資產生不良的影響。同業競爭已是監管機構在對上市公司再融資審核中重點審理的不規范事項。

第二，控股股東應推動上市公司內部治理工作，重點關注上市公司的監督與激勵機制的建立。控股股東對于上市公司三會的主導作用，決定了其在推動上市公司內部規范運作中可以發揮重要的作用?？毓晒蓶|應推動上市公司的合法合規經營，特別是要加強上市公司關于風險管理和內部控制體系的建設工作。激勵約束機制是管理機制中最為重要的部分，是推動上市公司發展的動力?？毓晒蓶|對于上市公司的激勵約束機制建立具有決定性的作用。

第三，充分履行信息披露義務人的義務。做好信息披露工作，提高上市公司運營的透明度，不僅是上市公司的基本職責，也是控股股東應盡的義務。根據國資委《關于規范上市公司國有股東行為的若干意見》等，國有股東要切實強化信息披露責任，對于因自身行為可能引起上市公司證券及其衍生產品價格異動的重要信息，國有股東應當及時書面通知上市公司，并保證相關信息公開的及時與公平，信息內容的真實、準確、完整，無虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。在相關信息依法披露前，嚴禁國有股東相關人員以內部講話、接受訪談、發表文章等形式違規披露。

第四，充分履行控股股東對中小股東負有的誠信義務。作為一個負責任的國有控股股東，需要堅決杜絕違規占用上市公司資金、違規要求上市公司提供擔保和利用關聯交易、利潤分配、資產重組、對外投資等方式損害上市公司和社會公眾股東的利益等情況的發生。

國有控股股東在我國資本市場中，承擔著支持國有上市公司做優做強和維護國家資本市場健康發展的責任，必須以負責任的心態，以合法合規的途徑行使股東權利，積極履行國有控股股東的義務，不斷提高企業管理水平和上市公司治理水平，在維護和推動全體股東利益最大化的過程中，實現國有資本的保值增值。

（作者為北方國際合作股份有限公司董事會秘書）