英美法系代表國家關于合伙的立法沿革及發展趨勢

摘要：在企業制度發展史上，合伙是最為古老的企業形式之一。即使在公司制度高度發達的今天，合伙仍保有其獨立生存與發展空間。研究合伙的產生與演進對構建我國完善的合伙法律制度有著重要意義與積極影響。從英美法系代表國家關于合伙的立法沿革及發展趨勢中，我國立法者可以得到相關借鑒和參考。

關鍵詞：英美法系 合伙 有限合伙 有限責任合伙

英美法系，又稱普通法法系。是指以英國普通法為基礎發展起來的法律的總稱。它首先產生于英國，后擴大到曾經是英國殖民地、附屬國的許多國家和地區，包括美國、加拿大、印度、巴基斯坦、孟加拉、馬來西亞、新加坡以及非洲的個別國家和地區。合伙作為最為古老的企業形式之一，在英美法系的代表國家英國和美國都有其確立與演變過程。

一、英國關于合伙的立法沿革及發展趨勢

（一）英國合伙法主要由判例規則和有關法規構成

英國合伙法既包含判例法，也包含制定法?！霸谟?，合伙法律制度是由1890年頒布的《合伙法》和1907年頒布的《有限合伙法》以及一系列判例規則構成的，其中《合伙法》規范的普通合伙制度在現行法律制度中具有重要地位?！庇匣锓ㄊ瞧胀ǚǖ漠a物，既包含判例法，也包含其他成文法，其基本規則大部分形成于18世紀和19世紀?！坝钠胀ǚㄔ涸缭?7世紀就已經接受了歐洲大陸發展起來的有關合伙企業權利義務的商法原則，但直到1756年曼斯菲爾德就任首席大法官之后，有關合伙企業的商法原則才真正形成系統的理論體系，成為英國普通法的一部分?！焙髞恚?890年制定《合伙法》。1907年，英國借鑒法國的無限公司制度制定《有限合伙法》。由此，英國的合伙制度在某種程度上開始受到公司法的制約。英國《合伙法》（1890）是一部非常重要的法律，它是構建英國合伙法律制度的基石，在現行合伙法律制度中占有極為重要、無可替代的地位。按照英國法律，廣義上的合伙概念實際上包含著三種相互關聯的形式：由《合伙法》（1890）規定的普通合伙，由《有限合伙法》（1907）規定的有限合伙以及其他不具有嚴格合伙特征的辛迪加組織。依照《公司法》、議會法令或皇家特許令而成立的公司和社團在英國則不屬合伙。三類合伙中，最為典型的當屬普通合伙。

（二）英國漸已承認合伙的獨立人格并立法規范有限責任合伙

1.合伙“獨立人格化”有其發展進程

合伙在英國有望取得其獨立人格。在英國歷史上，除蘇格蘭地區以外，無論是有限合伙還是普通合伙，原則上都不被視為法人。英國《合伙法》（1890）第4條規定：“為施行本法，共同締結合伙的人合稱為商號，而其業務經營所用的名稱，則稱為商號名稱。在蘇格蘭，商號屬于法人，和組成商號的合伙人截然不同，但是，各個合伙人可以被責令承擔針對商號的判決，并且按比例緩解商號和它的其他成員的債務而償付債務?！庇队邢藓匣锓ā罚?907）將合伙定義為：“人們之間為了獲取利潤從事經營活動所產生的關系。組成合伙必須兩人以上，經營活動則包括交易、專業或工作?！庇墒怯^之，英國法事實上已經在一定程度上承認合伙具有某種人格特征，合伙不具有獨立法律人格的傳統觀念開始動搖?！白裕ㄉ鲜兰o）80年代開始，英國擬對其合伙制度進行全面改革并提出了一系列改革方案，其中包括把合伙改革成為具有獨立法律地位的實體的設想。合伙的‘獨立人格化’已成為英國合伙制度改革、發展的基本趨勢。”進入本世紀，“在2004年10月18號英國的法律委員會向英國的立法機構提出了關于合伙的改革報告，建議賦予合伙企業以法人資格。”

2.有限責任合伙入法

英國有專項立法來規范有限責任合伙。21世紀前，在注冊會計師職業的發源地——英國，與“公司”制會計師事務所的出資人對公司債務僅承擔有限責任相比，不論是“合伙”制還是“個人”制會計師事務所，作為出資人的會計師都要對事務所的債務擔負無限清償責任，而這種責任對于出資人而言過于沉重，不利于會計職業的發展。于是在1997年2月，英國政府公布了名為《有限責任合伙：面向專業人士的新的組織形式》的咨詢文件，提出了有限責任合伙的立法草案，在法律界、會計職業界以及社會公眾中都引起強烈反響。在經過三年之久的咨詢與論證后，2000年7月英國議會通過了《有限責任合伙法》，該法于2001年4月6日起正式施行，為會計職業特別是中小商業經營者提供了組織形式的新選擇。因英國《有限責任合伙法》（2000）被看做是“職業利益籠罩下的法律制度創新”，于是，在各種不同的“聲音”下，作為一種妥協，立法草案中刪去了保護專業人士利益的一些條款，增加了對專業人士的各種監管規則，使得最終成文的法律只有19個條款和1個附錄。慶幸的是，合伙人的有限責任、合伙的單一稅負等幾項最關鍵的規則，最終還是保留了下來，從而為專業人士在合伙之殼下尋求法律責任的庇護提供了具體的法律框架。當然，會計師等專業人士也付出了相應的代價，那就是賬目公開、接受審計以及在清算時適用“資產取回”規則。此外，普通合伙中為專業人士所崇尚的組織價值——靈活性、非程式性以及非公開性，在有限責任合伙中都將受到很大程度地制約。特別值得一提的是，英國的有限責任合伙已依法享有獨立的法人資格，這反映了英國合伙法的發展取向。英國《有限責任合伙法》（2000）第1條第1款規定：根據本法，將有一種被稱為有限責任合伙的新的法人實體形式。第2款規定：有限責任合伙是一個法人團體，其在法律上的人格獨立于其成員。有限責任合伙依據本法組建。以下情形中所提及的“有限責任合伙”均指上述這樣一種法人團體：（a）在本法的下列條文中（在“海外有限責任合伙”的用語中除外）；(b)在任何其他的成文法律中（除非限制某條文對其有相反的規定或者上下文有另外的要求）。第3款規定：有限責任合伙的行為能力不受限制。

二、美國關于合伙的立法沿革及發展趨勢

（一）《統一合伙法》與《統一有限合伙法》是調整美國合伙的基本法律

美國合伙法經歷了從州法到統一法的發展過程。因為“美國的合伙制度起源于英國”，故與英國相比，美國的合伙立法要相對晚一些。為了彌合各州間合伙法的差異，統一適用法律，1914年美國全國州法統一委員會頒布了《統一合伙法》，推動合伙制度在美國各州加速發展。此前，紐約州于1822年制定了全美第一部有限合伙法。在其示范效應下，肯塔基州和賓夕法尼亞州分別于1822年和1836年制定了本州的有限合伙法。隨后，美國其余各州陸續跟進，制定、出臺了自己的有限合伙法。1916年為了使有限合伙這種企業形式在國域中得到普遍適用，也為了調適各州有關有限合伙的法律隔閡，美國統一州法委員會通過了《統一有限合伙法》，后又順應時勢于1976年和1985年對該法作出了兩次全面修訂，這些努力收到了預期成效。一方面，該法規范了美國有限合伙的設立；另一方面，該法也促成了有限合伙在美國的發展壯大。就法律適用而言，“美國《統一合伙法》制定之初，法律調整范圍包括普通合伙和有限合伙；但是，《統一有限合伙法》出臺之后，有限合伙法律關系的調整基本上適用于該法律?！?/p>

（二）美國賦予合伙第三民事主體法律地位

美國順應時勢承認合伙為第三民事主體。“依照傳統理論，合伙是合伙人根據明示或默示協議成立的社團。它是合伙人個人之間的集合，不是一個實體，而公司卻是與股東相區別的實體。”在美國，合伙是指兩個或兩個以上的人以營利為目的、而以共同所有人的身份經營一項商業的社團。由此可見，美國法上對合伙的定義側重于合伙的團體性而非其成員。在修訂后的《統一合伙法》以及各州立法中，美國的合伙已經被視為與其成員相區別的獨立商業實體，即合伙具備了獨立的人格，這樣在其成員發生變更后它們仍然能夠繼續存在，從而提高了合伙的穩定性。1994年修訂的美國《統一合伙法》第2條和第6條對合伙的性質作了明確的規定：“合伙是一個與其合伙人相區別的實體。/合伙是作為共有者從事獲利性活動的兩人或多個人的聯合。”此外，美國《統一合伙法》還對合伙的財產所有權以及由此而產生的權利義務關系作了十分詳盡的規定。由此推斷，美國已通過具體規定合伙的各項民事權利及義務而賦予合伙獨立的法律實體地位，使之有別于法人。這樣一來，美國的合伙就具有了類同于法人的權利能力和行為能力，從而歸屬進廣義的“人”的法律范疇中，成為與自然人、法人平行的第三民事主體。有學者這樣總結：“事實上，在《統一合伙法》頒布以后的美國司法實踐中，有越來越多的判例以‘實體說’來解釋合伙的法律地位問題。因此，實際上美國已承認或在一定程度上承認合伙具有獨立的主體資格。”

（三）美國首倡有限責任合伙形式

美國法確認的有限責任合伙是合伙發展的新形式。20世紀70年代以后，由于要求注冊會計師等專業人士對合伙債務承擔無限連帶責任的法律訴訟頻現，英美等國開始嘗試以創新的企業組織形式來適度降低專業人士的經營風險，最終創制了有限責任合伙制度。“1991年，美國得克薩斯州頒布了有限責任合伙法，規定一個專業合伙中的‘合伙人對另一個合伙人、雇員或合伙代表在提供專業服務時的錯誤、不作為、疏忽、缺乏能力的或者瀆職的行為，除其在合伙中的利益外，不承擔個人責任’，從而在很大程度上切斷了合伙人之間的連帶責任。這一立法在普通法世界影響很大。迄今為止，英國、美國絕大多數州都頒布了有限責任合伙法，加拿大、澳大利亞的一些州也采納了或正考慮采納類似的制度。”我們應審慎對待有限責任合伙這種合伙新形式?！坝邢挢熑魏匣镌诿绹臍v史不長，這一企業形態在美國也存有爭議，有關問題，有待繼續深入研究?！?/p>

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作者簡介：

王樂宇（1971- ），內蒙古呼倫貝爾人，內蒙古財經大學法學副教授，中央民族大學在讀博士，研究方向：民商法學、經濟法學。