在哥倫比亞設立企業(yè)的相關規(guī)定

周路祺

哥倫比亞對外國投資給予非歧視的國民待遇。除涉及金融、證券和保險等敏感行業(yè)外，外國投資者在哥設立企業(yè)和制訂企業(yè)章程等均無須政府事先審批。設立后的企業(yè)應自覺接受哥有關政府主管部門的監(jiān)管，特別是當發(fā)生公司解散、重組，或企業(yè)擬降低注冊資本等情況時，政府出于保障公司股東和債權人等相關方合法權益不受侵害，有權根據法律對公司行為進行必要的監(jiān)督和干預。

哥倫比亞企業(yè)組織形式

在哥倫比亞可供外國投資者設立的企業(yè)組織形式主要有三種：股份有限公司（Sociedad Anómina）、有限責任公司（Empresa de Responsabilidad Limitada）和外國企業(yè)駐哥分公司（Sucursal de Sociedad Extranjera）（以下簡稱：外企分公司或分公司）。根據哥商法（Código de Comercio，1971年政府410號法令），股份有限公司和有限責任公司屬商業(yè)公司性質。分公司為哥依據外企在哥業(yè)務發(fā)展特點和需要而認可的一種特殊企業(yè)設立形式。此外，哥于2008年年底通過第1258號法律首推一種新型企業(yè)組織形式——簡易股份有限公司（Sociedad por Acciones Simplificada）。這種新型企業(yè)形式較股份有限公司和有限責任公司在設立上限制更少且更具靈活性。根據立法者的設想，將來會有越來越多的投資者選擇這種新型企業(yè)形式來設立公司。目前，已陸續(xù)有一些中資企業(yè)選擇注冊成立簡易股份有限公司。部分已在哥經營多年的中資企業(yè)也有意改制為簡易股份有限公司。

除上面介紹的4種企業(yè)組織形式外，在哥還存在以下3種企業(yè)組織形式，但外資一般較少采用：

（1）一人企業(yè)（Empresa Unipersonal）：企業(yè)有且只有1名股東；

（2）合伙企業(yè)（Empresa Colectiva）：企業(yè)設定和存續(xù)的基礎來自于合作伙伴間的相互信任，合作伙伴對企業(yè)債務承擔無限責任；

（3）合資經營企業(yè)（Empresa Comandita）：企業(yè)由創(chuàng)辦人與合資人共同發(fā)起設立，創(chuàng)辦人對企業(yè)承擔無限責任，合資人以出資額為限對企業(yè)承擔有限責任。這類企業(yè)組織形式一般適用于家族企業(yè)。

企業(yè)設立和解散的相關規(guī)定

商業(yè)公司

設立?投資者為設立商業(yè)公司（有限責任公司和股份公司，下同）應首先在相互間簽訂書面協(xié)議規(guī)定擬設立企業(yè)的名稱、住所、目標、結構、法定代表人職責等事項。

在哥設立公司過程中外國投資者將被要求提交與其有關的證明材料。外國投資者在提交上述材料前應履行相關的公證認證程序，具體如下：

首先，材料應經投資者所在國公證處公證。

隨后，上述材料送哥駐外使（領）館辦理領事認證。

在完成領事認證后，上述材料應送哥外交部完成最后的認證程序。

此外，如投資者所在國家是《取消外國公文認證要求的公約》（一般簡稱：海牙公約）的成員國，上述公證認證手續(xù)可一步簡化為僅需辦理海牙認證（中國尚未加入海牙公約）。

外國投資者須向擬設立的企業(yè)注資，并在申請結匯的同時向共和國銀行（中央銀行）辦理外國直接投資登記手續(xù)。如以貨幣（外匯）直接出資，只需向企業(yè)結算賬戶所在的哥商業(yè)銀行提交結匯申報單即可完成相關外資登記手續(xù)。如以非貨幣財產（如實物、知識產權等）出資，相關投資將按法律規(guī)定在折價后進行登記。

財務報告和組建企業(yè)集團?企業(yè)成立后有義務向社會公布財務報告。哥法律規(guī)定企業(yè)每年須至少對外公布財務報告一次。報告日一般為每年的12月31日。財務報告應包含企業(yè)資產負債情況、利潤實現(xiàn)情況、財產變動情況、資本運作情況以及現(xiàn)金流量情況。除另有約定外，企業(yè)應根據普遍認可的會計準則在財務報告的基礎上以各股東持有的股份為準分配期末利潤。一般來說，每年分配的利潤不得少于企業(yè)當年利潤總額的50%。

基于經濟、貿易和政治利益的考量，不同性質的企業(yè)可自發(fā)組成具有上下級關系的企業(yè)集團。在企業(yè)集團內部，企業(yè)可以通過入股或簽訂協(xié)議等方式建立主從關系。政府在認定企業(yè)集團時除考慮上述特征外還應確認集團內部存在一個領導和協(xié)調機制。企業(yè)集團在成立后應向所在地商會（工商局）登記注冊。

結算和清算?根據哥法律，企業(yè)只有在滿足一定條件時才可申請解散，這些條件包括：企業(yè)存續(xù)期已滿，以及外部環(huán)境改變導致企業(yè)無法繼續(xù)實現(xiàn)既定的企業(yè)目標等。

企業(yè)在完成清算后方可合法解散。根據哥商會，企業(yè)可自行安排清算并經股東大會任命清算員具體負責。如企業(yè)自行清算失敗，或應債務人、債權人、政府主管部門的申請，或在自行清算過程中發(fā)生和發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為時，國家司法部門可委派清算員強制執(zhí)行清算。在企業(yè)清算期內，債權人應根據法律規(guī)定及時提供債權證明。

外國企業(yè)駐哥分公司

哥商法規(guī)定，外國企業(yè)是指依據其他國家法律設定的，主要住所在境外的企業(yè)。哥商法未對外國企業(yè)駐哥分公司在定義上做出詮釋，僅規(guī)定外企如在哥境內從事長期業(yè)務，應在哥境內設分公司。綜上所述，外企分公司作為外企在哥境內從事長期業(yè)務的商業(yè)存在，應與外企為同一法人關系，即分公司在哥不具備獨立法人資格，外企應對分公司的債務承擔連帶責任。

關于長期業(yè)務的內涵，哥商法并未給出明確的定義，僅列舉以下幾種情況作解釋性說明：

（1）外企在哥境內設有商業(yè)機構或業(yè)務辦事處；

（2）帶資承包境內工程或服務；

（3）從哥私人部門籌集資金并進行資本運作；

（4）境內從事采掘業(yè)或提供相關服務；

（5）從哥政府手中獲得特許經營權；

（6）股東大會、董事會或管理層在哥境內運作。

外企除可向分公司注入運營資本外，還可對分公司進行附加投資。附加投資是哥為外企在其境內設立分公司而制定的相關政策之一。根據哥共和國銀行2003年第5號外部決議，外企與其駐哥分公司之間的外匯往來僅限于：外企向分公司注入運營資本或附加投資；分公司向外企返回運營資本或附加投資；兩者間貨物貿易的外匯付款；兩者間服務貿易的外匯付款。因此，哥政府允許外企對其分公司進行附加投資的目的是為便于外企向其分公司提供日常開支所需的資金。根據哥法律，附加投資應作為外國直接投資在共和國銀行登記，并享受外國直接投資在匯兌政策上的相關待遇。與運營資本不同，外企減少對分公司的附加投資無須哥政府事先審批。

根據哥法律，分公司應設總經理一職以便對內管理分公司，對外代表外企處理日常事務。一般來說，外企給予分公司總經理的授權較為有限。涉及分公司運營的重大決定一般均由外企直接做出。

多種企業(yè)組織方式的對比分析

有限責任公司的優(yōu)勢在于：股東最少人數(shù)可僅為2人且資產和營業(yè)額較少時無須聘請外部審計。其不利之處在于：盡管股東僅以出資額為限對公司債務承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任，但股東須對企業(yè)在勞工和稅務等方面的債務承擔連帶責任。

股份有限公司的優(yōu)勢在于：股東在任何情況下僅須以所持股份為限對公司承擔責任。其不利之處在于：公司須聘請外部審計且股東人數(shù)不得少于5人。

簡易股份有限公司屬新鮮事物。其較股份有限公司和有限責任公司在設立、運營和解散等方面的限制更少且更具靈活性。

外企分公司的優(yōu)勢在于：除可對分公司注入運營資本外，外企還對其進行附加投資，且附加投資的減少無須政府事先審批。其不利之處在于：分公司無獨立法人資格；外企對分公司債務承擔連帶責任；分公司須聘用外部審計；分公司無法享受哥給予本國公司的某些稅收或經營優(yōu)惠。