顏梅生 潘家永 羅新祥等

醫(yī)院擅自出賣產(chǎn)婦胎盤，

是否承擔侵權責任？

編輯同志：

〓〓我于前不久初為人母，高興中卻又留下了遺憾，因為自己的胎盤已不知去向。經(jīng)一再追問，醫(yī)生才承認是被其私自出賣了。原來，有人認為胎盤具有滋補男女腎虧弱癥、美容、提高人體免疫力等功效，個別醫(yī)生出于牟利乘機與他們進行交易。請問：我能否要求醫(yī)院承擔侵權責任？

讀者〓胡瑋

胡瑋讀者：

〓〓醫(yī)院應當承擔侵權責任。

〓〓胎盤是由胚胎的胚膜和子宮內(nèi)膜聯(lián)合長成的母子間交換物質(zhì)的過渡性器官，其主要成分是蛋白質(zhì)、激素和各種酶。姑且不論其是否具有上述功效，僅就胎盤的處理，衛(wèi)生部《關于產(chǎn)婦分娩后胎盤處理問題的批復》中已作明確規(guī)定：“產(chǎn)婦分娩后胎盤應當歸產(chǎn)婦所有。產(chǎn)婦放棄或者捐獻胎盤的，可以由醫(yī)療機構進行處置。任何單位和個人不得買賣胎盤。如果胎盤可能造成傳染病傳播的，醫(yī)療機構應當及時告知產(chǎn)婦，按照《傳染病防治法》、《醫(yī)療廢物管理條例》的有關規(guī)定進行消毒處理，并按照醫(yī)療廢物進行處置。”與之對照，醫(yī)生的行為不僅違反了“任何單位和個人不得買賣胎盤”的規(guī)定，而且還侵犯了你的所有權。對侵犯所有權的行為，《民法通則》第一百一十七條規(guī)定：“應當返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)的，應當折價賠償。”鑒于胎盤無價，但附著了母嬰的人格利益，故在醫(yī)生不能返還時，你有權主張精神損害賠償。因為《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第一條第二款規(guī)定：“違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。”同時，根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第八條之規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責人以及工作人員，在執(zhí)行職務中致人損害的，依照民法通則第一百二十一條的規(guī)定，由該法人或者其他組織承擔民事責任。”即本案私自買賣胎盤的行為雖系個別醫(yī)生所為，但發(fā)生在醫(yī)生為你生產(chǎn)的過程中，其完全利用了職務上的便利，否則也不可能直接接觸到胎盤，故醫(yī)院同樣必須承擔賠償責任。至于醫(yī)院在賠償之后是否向醫(yī)生追究、如何追究，則是醫(yī)院內(nèi)部的事。

江西省興國縣人民法院法官〓顏梅生

魚療感染皮膚病，經(jīng)營者應否賠償？

編輯同志：

〓〓呂虹曾多次做過魚療，知道親親魚因?qū)ｉT啄食人體老化皮質(zhì)、細菌和毛孔排泄物而被稱作“醫(yī)生魚”，當魚吸咬皮膚時，也有一種極其愜意的感覺。正因為如此，她對魚療情有獨鐘。2012年1月10日下午，呂虹來到常去的景區(qū)溫泉酒店做溫泉魚療。不料，幾天后，呂虹發(fā)現(xiàn)自己腳趾底部長出了幾個硬疹。不到一個月，又冒出了十來個，疼得她幾乎無法行走。后經(jīng)診治，被確定為跖疣，是一種由乳頭瘤病毒引起的傳染性疾病。經(jīng)打聽，呂虹得知此前在該酒店做魚療的人中，也有6人患過該病。即是說，呂虹也是因魚療而被傳染。請問，呂虹是否有權利要求酒店賠償？

讀者〓方強

方強讀者：

〓〓酒店應當承擔賠償責任。一方面，《消費者權益保護法》第七條規(guī)定：“消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權利。消費者有權要求經(jīng)營者提供的商品和服務，符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。”再一方面，《消費者權益保護法》第四十一條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務，造成消費者或者其他受害人人身傷害的，應當支付醫(yī)療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等費用，造成殘疾的，還應當支付殘疾者生活自助具費、生活補助費、殘疾賠償金以及由其扶養(yǎng)的人所必需的生活費等費用……”。鑒于呂虹客觀上確有損害，酒店自然難辭其咎。

江西省興國縣人民法院法官〓顏東岳

網(wǎng)上被侵權該如何維權？

編輯同志：

〓〓我是一名村委會主任，幾年來因工作方面的原因得罪過一些人。近日，有人在網(wǎng)上發(fā)帖，不僅披露了我的真實姓名等身份信息，還無中生有說我在位時濫用職權謀取私利，對我人身惡意攻擊，造成大量網(wǎng)友跟帖，對我名譽造成很大影響。請問，我無法找到發(fā)帖人該如何維權？

讀者〓方華

方華同志：

〓〓我國《侵權責任法》第三十六條第1款規(guī)定：“網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任。”第2款規(guī)定：“網(wǎng)絡用戶利用網(wǎng)絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網(wǎng)絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡用戶利用其網(wǎng)絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任。”據(jù)此，你可申請進行網(wǎng)絡證據(jù)保全公證，以便日后追究發(fā)帖人的責任。此外，你可要求網(wǎng)絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。本案中，如果能夠查明發(fā)帖人，那么由發(fā)帖人和網(wǎng)絡服務提供者承擔連帶責任；如果無法查明發(fā)帖人，那么由網(wǎng)絡服務提供者承擔侵權責任。

安徽警官職業(yè)學院律師〓潘家永

數(shù)字電視“開機必先看廣告”是否侵權？

編輯同志：

〓〓我們都是使用數(shù)字電視機頂盒的用戶。從2012年元月起至今，我們每次開機都必須持續(xù)觀看約1分鐘的商業(yè)廣告，不看廣告就無法進入電視頻道界面，實在讓人感到心煩卻又無法避開，甚至不時還有有線電視公司的招商廣告。請問：有線電視公司的做法是否侵權？

讀者〓鄧穎

鄧穎讀者：

〓〓有線電視公司的做法侵犯你們的選擇權和公平交易權。

〓〓一方面，你們與有線電視公司簽訂合同、繳納有線電視收視費用后，即同有線電視公司之間建立了消費合同關系。《消費者權益保護法》第九條規(guī)定：“消費者享有自主選擇商品或者服務的權利。消費者有權自主選擇提供商品或者服務的經(jīng)營者，自主選擇商品品種或者服務方式，自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項服務。消費者在自主選擇商品或者服務時，有權進行比較、鑒別和挑選。”有線電視公司不顧你們感受，出于在已經(jīng)收取收視費用的基礎上再行牟利之目的，利用獨家經(jīng)營和信號控制的優(yōu)勢，讓用戶在每次開機前不得不觀看廣告，導致你們感到心煩卻又無法避開，明顯侵犯了你們自主選擇的權利。再一方面，《消費者權益保護法》第十條規(guī)定：“消費者享有公平交易的權利。消費者在購買商品或者接受服務時，有權獲得質(zhì)量保障、價格合理、計量正確等公平交易條件，有權拒絕經(jīng)營者的強制交易行為。”電視開機必先看廣告，讓不愿看廣告的用戶無可奈何，不僅屬于強制消費，而且也已使用戶無法獲取方便、快捷、通暢的服務質(zhì)量保障。再一方面，盡管《消費者權益保護法》中沒有規(guī)定對侵犯消費者選擇權和公平交易權行為的具體處罰，但《侵權責任法》第六條規(guī)定：“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。”即有線電視公司必須對其明知侵害用戶合法權益而我行我素的行為承擔侵權責任。根據(jù)該法十五條之規(guī)定，承擔責任的方式包括停止侵害、排除妨礙、賠償損失、賠禮道歉等，且這些方式可以單獨適用，也可以合并適用。

江西省興國縣人民法院法官〓廖春梅

在借條上簽了名，

是擔保人還是見證人？

編輯同志：

〓〓半年前，朋友李適跑來向我丈夫借錢。我丈夫手中沒有現(xiàn)錢，就帶他去找了另一個朋友周革。礙于我丈夫的情面，周革借給了李適3萬元。李適當即打了欠條，寫明了借款數(shù)額，言明5個月后歸還。為表示誠信，我丈夫隨手在借條上簽下名字。李適未如期歸還借款，周革等不及，找我丈夫催要，理由是我丈夫是擔保人。我丈夫說他是見證人，不是擔保人，但周革不同意，說反正借條上有我丈夫的簽字，我丈夫就得負責任。我丈夫陪著周革去找了李適，李適表示賬一定要還，但現(xiàn)時沒有錢。周革抓住我丈夫不放，一口咬定他就是“擔保人”。請問，在借條上簽了名，算是擔保人，還是算見證人呢？

讀者〓李英

李英讀者：

〓〓在借條上簽名者，一般為借款人、擔保人或者見證人，當簽名前沒有標明具體身份，債權人、簽名者各執(zhí)己見時，應當根據(jù)具體情況來作出判斷。你丈夫在借條上寫下名字，從來信所述情況看，這簽名與借款人李適的簽名肯定隔了一定距離，這段距離讓你丈夫排除了共同借款人的嫌疑，但是，因為簽名前沒有標明身份，你丈夫?qū)儆凇皳Ｈ恕边€是屬于“見證人”，就還得打上一個大大的問號。

〓〓借款人李適和債權人周革之間發(fā)生的這筆民間借貸，是你丈夫牽線搭橋促成的。在此之前，李適和周革是否認識？如果認識，來往是否密切？這決定著你丈夫的身份。如果李適和周革是初次謀面，或者雖然認識卻無過多來往，那么，根據(jù)通常理解，你丈夫的身份將被認定為“擔保人”，因為，沒有你丈夫的擔保，周革不會將錢出借給不認識、無交情的李適。反之，如果李適和周革不僅認識，而且有交情的話，你丈夫被認定為“見證人”的可能性就更大一些，畢竟，簽名前沒有擔保人字樣，周革也無充足的理由證明你丈夫是擔保人。

湖南省長沙市望城縣人民法院法官〓羅新祥

一方名下的企業(yè)年金

是否屬于夫妻共有財產(chǎn)？

編輯同志：

〓〓我今年35歲，與妻子于2005年結婚，因感情不和雙方準備協(xié)議離婚。對我名下的企業(yè)年金的歸屬問題雙方一直無法達成一致意見，妻子認為企業(yè)年金屬于夫妻共同財產(chǎn)應當予以分割，我則認為企業(yè)年金屬于我的個人財產(chǎn)不能分割。請問：一方名下的企業(yè)年金是否屬于夫妻共有財產(chǎn)？

讀者〓何滿生

何滿生讀者：

〓〓對于一方名下的企業(yè)年金是否屬于夫妻共有財產(chǎn)問題，我國法律并未作出明確的規(guī)定，對于企業(yè)年金的定性問題，應當根據(jù)企業(yè)年金的性質(zhì)，結合相關的司法解釋予以確定。

〓〓《企業(yè)年金試行辦法》規(guī)定：企業(yè)年金，是指企業(yè)及其職工在依法參加基本養(yǎng)老保險的基礎上，自愿建立的補充養(yǎng)老保險制度。企業(yè)年金所需費用由企業(yè)和職工個人共同繳納。職工個人繳費可以由企業(yè)從職工個人工資中代扣。職工在達到國家規(guī)定的退休年齡時，可以從本人企業(yè)年金個人賬戶中一次或定期領取企業(yè)年金。職工未達到國家規(guī)定的退休年齡的，不得從個人賬戶中提前提取資金。從以上規(guī)定可知，企業(yè)年金本質(zhì)上屬于可期待的養(yǎng)老保險金，只有在職工達到國家規(guī)定的退休年齡時才可取得，你目前并未達到退休年齡，不符合領取企業(yè)年金的條件，因此，你名下的企業(yè)年金不屬于《婚姻法》第十七條規(guī)定的“夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的”財產(chǎn)，依法不屬于夫妻共同財產(chǎn)范疇。但企業(yè)年金不屬于夫妻共同財產(chǎn)，并不等于你妻子無權要求你給予任何補償。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》第13條：“離婚時夫妻一方尚未退休、不符合領取養(yǎng)老保險金條件，另一方請求按照夫妻共同財產(chǎn)分割養(yǎng)老保險金的，人民法院不予支持；婚后以夫妻共同財產(chǎn)繳付養(yǎng)老保險費，離婚時一方主張將養(yǎng)老金賬戶中婚姻關系存續(xù)期間個人實際繳付部分作為夫妻共同財產(chǎn)分割的，人民法院應予支持。”

江西省興國縣人民法院法官〓謝兼明

高溫引發(fā)傷亡屬意外事件？

編輯同志：

趙勇男是一家賓館的門衛(wèi)接待員。去年8月24日下午一時許，趙勇男突然中暑搶救無效身亡。當趙勇男的母親要求賓館按工傷待遇賠償時，賓館以高溫時傷亡屬于意外事件，賓館從來未給員工辦理過工傷保險為由予以拒絕。請問，賓館的解釋正確嗎？

讀者〓林立

林立讀者：

〓〓趙勇男的情形完全符合工傷待遇標準。《工傷保險條例》第十五條（一）項規(guī)定：在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在４８小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的，視同工傷。《關于進一步加強工作場所夏季防暑降溫工作的通知》第五條第（四）項規(guī)定：“在高溫、高濕場所因工作原因引起中暑，并經(jīng)取得職業(yè)病診斷資質(zhì)的醫(yī)療衛(wèi)生機構診斷為職業(yè)病的勞動者，勞動保障部門要做好工傷認定工作，使勞動者依法享受工傷保險待遇。”而《職業(yè)病目錄》中也規(guī)定了“中暑”屬于職業(yè)病情形。至于賓館未為員工辦理工傷保險，不能成為拒絕趙勇男依法享有工作待遇的理由。

錦州市人民檢察院檢察官〓楊學友

勞動者對用人單位的詢問沒有如實回答，

用人單位就有權解除勞動合同嗎？

編輯同志：

〓〓2011年6月初，我與某民營醫(yī)院訂立了為期三年的勞動合同，擔任該醫(yī)院住院部的護士。在勞動合同附則里有這樣一個條款：如果勞動者沒有如實回答用人單位的詢問的，用人單位在知情后可以隨時解除勞動合同。今年4月初我母親因為高血壓病加重住進一家專科醫(yī)院治療，我在下班后和休息時間去護理母親。我所在的醫(yī)院領導了解到我母親住院的情況和我母親在幾年前就有病的情況后，以我在與單位訂立勞動合同時沒有如實回答關于“你的近親屬中是否有正在需要治療的疾病”為由，決定解除我的勞動合同。當初我沒有如實回答，我以為是單位是怕請假影響工作，我認為我不會影響工作，因而也就沒有如實回答。后來我了解到，以前醫(yī)院有兩名護士因為家中有病人，在給住院病人注射和發(fā)藥時有減少藥量和以好藥換次藥的情況，醫(yī)院與這兩名護士解除了勞動合同并在以后的護士聘用中出臺了上面這樣的規(guī)定。請問，像我這種情況，勞動者對用人單位的詢問沒有如實回答，用人單位就有權解除勞動合同嗎？

讀者〓秦可欣

秦可欣讀者：

〓〓勞動者對用人單位的詢問沒有如實回答和說明，用人單位是否有權解除勞動合同的問題，這涉及到你們勞動合同中的這一約定是否有效，如果有效當然就可以解除；還取決于你們的勞動合同在履行中是否出現(xiàn)了單位可以單方解除勞動合同的法定情形。在我國《勞動合同法》中確實有“用人單位有權了解勞動者與勞動合同直接相關的基本情況，勞動者應當如實說明”的規(guī)定，就是說，勞動者如果隱瞞了“與勞動合同直接相關的基本情況”且在勞動合同履行過程中該情況對勞動合同的正常履行有較為嚴重影響的，用人單位是可以以此為理由解除勞動合同的。但從你的情況看，你的母親是否有正在需要治療的疾病的情況并不屬于是“與勞動合同直接相關的基本情況”，換言之，這是用人單位不該問也沒有權利問的問題。同時，《勞動合同法》第26條還規(guī)定，勞動合同中“排除勞動者權利的”條款是無效的。與你訂立合同的醫(yī)院以勞動者的近親屬中是有正在需要治療的疾病為由不予招用或者解除已經(jīng)訂立的勞動合同，是明顯的“排除勞動者權利的”做法，是違法的無效的。既然該約定是無效的，單位以該約定為由解除勞動合同當然就是錯誤的了。另外，你也不存在嚴重違反單位規(guī)章制度、嚴重失職、與其他單位又建立勞動關系等用人單位可以單方解除勞動合同的法定情形。因而，你所在單位是沒有理由解除勞動合同的。你如果與單位協(xié)商不成，你可以向當?shù)貏趧又俨脵C構提起仲裁，以維護自己的合法權益。

福建省武夷學院律師〓周玉文

用人單位賠償和勞動者受傷地點

有關系嗎？

編輯同志：

〓〓農(nóng)村姑娘小王在外出打工的姐姐的帶領下，去年來到一飯店沒簽合同當上了傳菜員。每天上午九點上班，晚上十點下班，工作十二個小時，工資一千九百元。誰想工作不到一年，卻出事了。一天上午十點多鐘，外邊下著雨，店里沒有食客。大廚老柳抽閑到路對面的麻將室打牌，這時來了一幫人要進餐。電話打不通，老板派小王去找，小王找到大廚，匆匆忙忙橫穿馬路回飯店時，被一疾駛的貨車撞傷。傷人后車輛逃逸，雨大車快沒有人記下車牌。事后小王要求飯店承擔二萬余元的住院醫(yī)療費用。飯店老板以小王在非工作地點、非因工作原由受傷予以拒絕。請問，用人單位賠償和勞動者受傷地點有關系嗎？

讀者〓金燕

金燕讀者：

〓〓勞動關系是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權利義務關系。根據(jù)勞動和社會保障部關于確認勞動關系有關事項的通知：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分”。雖沒簽訂勞動合同，仍可認定小王與飯店存在勞動關系。小王受飯店老板指派去飯店對面麻將室叫人，回飯店遭遇交通事故受傷，根據(jù)《工傷保險條例》第十四條：職工有下列情形之一的，應當認定為工傷：……（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害的應當認定為工傷。以上述《工傷保險條例》第六十二條：用人單位依照本條例規(guī)定應當參加工傷保險而未參加的，由社會保險行政部門責令限期參加，補繳應當繳納的工傷保險費，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，處欠繳數(shù)額1倍以上3倍以下的罰款。依照本條例規(guī)定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。

黑龍江省大慶市林甸法院法官〓王景龍〓孫艷〓勝秋

（責編：米諾）