構(gòu)建法治的道德體系

摘 要：當(dāng)代中國(guó)，立法不難，執(zhí)行仍艱，原因是多方面的，其中很重要的就是法律是否符合人們?nèi)粘Ｉ钪凶裥械牡赖乱?guī)范。中國(guó)古圣孔子曰：“道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格”。美國(guó)總統(tǒng)林肯有句名言：“法律是顯露的道德，道德是隱藏的法律”。由此可見，法律若想得到充分的貫徹落實(shí)，就必須具備良好的道德性，合乎普通百姓日常生活的道德行為規(guī)范，才能如春風(fēng)化雨般無形無色地落實(shí)下去。

關(guān)鍵詞：情與理；人性化；以德治國(guó)；道德體系

中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2012）04-0261-02

一、法治的情理沖突

法治社會(huì)既要立法，更要立德。然而二者又并非是全然一體的，集中地體現(xiàn)在情與理的沖突。法能厚德，德可明法。 強(qiáng)調(diào)制度的人（法家）：主張制度先行，以法規(guī)制度治理天下，用法律來約束和規(guī)范人們的行為，并能達(dá)到富國(guó)強(qiáng)兵的目的。他們不像儒家人士，強(qiáng)調(diào)毅仁為本。法能殺人，不能使人孝悌：能刑盜者，不能使人知廉恥。有刑法而無仁義則人怨；有仁義而無刑法則人慢，慢則奸起也。法令是治理國(guó)家的工具。由于人有向惡的一面和懶惰特點(diǎn)，如果不建立法制來約束人們的行為，社會(huì)就會(huì)混亂不堪。

但是，如果一味強(qiáng)調(diào)堵塞禁絕作用，視一般百姓如草芥，忽視客觀因素，急功近利，不僅達(dá)不到富國(guó)強(qiáng)兵的目的，反而會(huì)把工作做的一團(tuán)糟；又因?yàn)榈米锶耍馊思珊蓿坏┬蝿?shì)變化，災(zāi)禍隨之而來，刀劍架在身上了。因?yàn)樽兏飵淼亩溉蛔兓蚱迫藗兊膽T性心理和生活，民曰不便，必然會(huì)引起震動(dòng)和反對(duì)。利益受到?jīng)_擊的權(quán)貴們則會(huì)耐心等待機(jī)會(huì)，利用手中權(quán)力到時(shí)反戈一擊（商鞅變法）。讀費(fèi)孝通老先生的《鄉(xiāng)土中國(guó)》，你會(huì)發(fā)現(xiàn)，在傳統(tǒng)中國(guó)鄉(xiāng)土社會(huì)，奉行長(zhǎng)老之治，當(dāng)人們之間發(fā)生沖突，當(dāng)情感與理性出現(xiàn)矛盾時(shí)，往往傾向于通過鄉(xiāng)規(guī)民約來解決問題。由此可見，法治的道德性在中國(guó)是根深蒂固的，這與西方羅馬法系說的家長(zhǎng)權(quán)也是相通的。

法律和道德代表著不同的規(guī)范性命令，然而它們控制的領(lǐng)域卻在部分上是重疊的。從另一個(gè)角度來看，道德中有些領(lǐng)域是位于法律管轄范圍之外的，而法律中也有些部門在很大程度上是不受道德判斷影響的。但是，實(shí)質(zhì)性的法律規(guī)范制度仍然是存在的，其目的就在于強(qiáng)化和確使人們遵守一個(gè)健全的社會(huì)所必不可少的道德規(guī)則。如果法律規(guī)則與道德要求之間的界限是不明確的或極為模糊不清的，那么法律的確定性和可預(yù)見性就必定會(huì)受到侵損。在這種境況下，承擔(dān)執(zhí)法任務(wù)的機(jī)關(guān)便擁有了這樣一種地位，即它們能夠執(zhí)行任何它們認(rèn)為與占支配地位的集體意識(shí)形態(tài)相一致的道德原則。霍姆斯法官宣稱，“法律乃是我們道德生活的見證和外部積淀”。一種頗有影響的理論認(rèn)為，法律與道德的區(qū)別可見之于這樣一個(gè)事實(shí)，即法律調(diào)整人們的外部關(guān)系，而道德支配人們的內(nèi)心生活和動(dòng)機(jī)。道德的目的，從其社會(huì)意義上來看，就是要通過減小過分自私的影響范圍、減少對(duì)他人的有害行為、消除兩敗俱傷的爭(zhēng)斗以及社會(huì)生活中其他潛在的分裂力量而增加社會(huì)和諧。

二、法治應(yīng)是情與理的統(tǒng)一體

法治是指以民主為前提和基礎(chǔ)，以嚴(yán)格依法辦事為核心，以制約權(quán)力為關(guān)鍵的社會(huì)管理機(jī)制、社會(huì)活動(dòng)方式和社會(huì)秩序狀態(tài)。由統(tǒng)治者通過強(qiáng)制性的法律來治理國(guó)家，管理社會(huì)。法律由人民制定，統(tǒng)治者嚴(yán)格依據(jù)法律進(jìn)行統(tǒng)治，形式上統(tǒng)治者只對(duì)法律負(fù)責(zé)，統(tǒng)治者通過對(duì)法律負(fù)責(zé)來間接對(duì)人民負(fù)責(zé)。在社會(huì)中，任何人都必需遵守法律，包括制訂者和執(zhí)行者本身。國(guó)家機(jī)關(guān)（特別是行政機(jī)關(guān)）的行為必需是法律或法規(guī)許可的，而這些法律或法規(guī)本身是經(jīng)過某一特定程序產(chǎn)生的。即，法律是社會(huì)最高的規(guī)則，沒有任何人或組織機(jī)構(gòu)可以凌駕于法律之上。在古代，法與道德渾然一體，法學(xué)家們盡量把道德義務(wù)轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)。而近代法學(xué)家們已將法與道德作為不同的社會(huì)規(guī)范互相補(bǔ)充地調(diào)整各種社會(huì)關(guān)系，但在一點(diǎn)上已經(jīng)達(dá)成共識(shí)：法律是最低限度的道德。林肯有句名言：“法律是顯露的道德，道德是隱藏的法律”。

古希臘后期的斯多葛派哲學(xué)的思想家則把正義和自然法融為一體，并把平等作為自然法一個(gè)非常重要的因素。這種平等正義觀深深地影響了古羅馬的法學(xué)家，古羅馬法學(xué)被定義為“善良正義之法學(xué)”，古羅馬的法學(xué)家認(rèn)為，正義是給予每個(gè)人應(yīng)得的部分。西塞羅也稱正義體現(xiàn)在“給予每個(gè)人他應(yīng)得的部分”。在古羅馬形成了合乎正義的三條原則：即正直地生活，不損害別人，各得其所。古羅馬法學(xué)家烏爾比安認(rèn)為：“正義就是給每個(gè)人以應(yīng)有權(quán)利的穩(wěn)定而永恒的意志。”“法的準(zhǔn)則是：誠(chéng)實(shí)生活，不害他人，各得其所”。古羅馬時(shí)期，產(chǎn)生了兩項(xiàng)基本原則：一是任何人不得審理關(guān)于自己的案件或與自己有利害關(guān)系的案件；二是任何一方的訴詞都要被聽取。

外儒內(nèi)法是中國(guó)傳統(tǒng)的統(tǒng)治方式。孔子曰：“道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格”。孟子曰：徒法不足以自行。荀子曰：有治人，無治法。正所謂：“其人在，其政舉；其人亡，其政息”。“木之朽，蟲實(shí)蠹之；水之濁，土實(shí)混之；法之弊，人實(shí)壞之……信乎法之在天下，得其人，則法以人良；不得其人，法以人而弊也”。管子也認(rèn)為，“威不兩措，政不二門，以法治國(guó)，則舉措而已”。荀子說“有亂君，無亂國(guó)。有治人，無治理法……故法不能獨(dú)立，類不能自行，得其人則存，失其人則亡。法者，治之端也；君子者，法之源也。故有君子，則法雖省，足以偏矣；無君子，則法雖具，失先后之施，不能應(yīng)事之變，足以亂矣”。

法的價(jià)值追求：維護(hù)社會(huì)秩序，保障公民自由，促進(jìn)社會(huì)效率，實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義，保護(hù)人權(quán)。因此作為治國(guó)者，既要立法又要立德，德不能破法，法也不能破德；一手拿經(jīng)典，一手握寶劍。俗話說：得人心者得天下。在進(jìn)行法治改革時(shí)，如能循序漸進(jìn)，一點(diǎn)一點(diǎn)積累變革的成功效果和經(jīng)驗(yàn)，老百姓逐漸受益了，可得民心；民心所向，變革就會(huì)如順?biāo)写蟛椒斑M(jìn)。這么做，于公于私，都是利多弊少。鄧小平的改革能有舉世矚目的成就，原因就是先試驗(yàn)，后推廣，然后加大加深改革力度。

德國(guó)的民法典聞名遐邇，它的語言準(zhǔn)確、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，邏輯清晰，但也有其固有的缺陷：滯后性。當(dāng)出現(xiàn)法條滯后于實(shí)務(wù)需要的時(shí)候，西方從學(xué)界到司法領(lǐng)域都是推行一般條款“誠(chéng)實(shí)信用”、“善良風(fēng)俗”以解決案件缺少法條依據(jù)的問題。由此可見，要推行法治，絕不單單是有法律就可以的，尤其是不符合道德風(fēng)俗、國(guó)民習(xí)慣的法律，推行起來倍加困難。法治是良法之治，應(yīng)當(dāng)符合法律與道德，融合情理于一體。

三、構(gòu)建法治的道德體系

法有其理性化發(fā)展方向(以正義和安全為核心)，法也有以人為本的人本主義精神（以自由與平等為核心）。一個(gè)民族要騰飛不是單單靠法制就可以的，美國(guó)的強(qiáng)大在于其發(fā)展是基于基督教文化的，在基督教文化之上建立一套法律體系，在法律體系上建立了一套政治體系，在政治體系上建立了一套領(lǐng)導(dǎo)人選舉體系，整個(gè)體系是很龐雜的，而法律僅是其中很簡(jiǎn)單的一部分。我們今天如果簡(jiǎn)單的在價(jià)值文化體系被摧毀的情況下，簡(jiǎn)單地將西方的法律制度引進(jìn)移植到我們的社會(huì)中，是不可取的。

文化道德體系被摧毀，就重建中華民族的道德價(jià)值體系。有破無立，新文化運(yùn)動(dòng)摧毀舊文化但沒有建立新文化，“文化大革命”更是混淆了人們的價(jià)值體系。要想建立法治，必須重視和重建我們民族的道德文化價(jià)值體系，而這正是我們這一代人的任務(wù)和使命。找回價(jià)值體系，才是中國(guó)真正騰飛的時(shí)候，才是中華民族真正崛起強(qiáng)大的時(shí)候。

很多學(xué)者如果把當(dāng)前中國(guó)的種種問題簡(jiǎn)單歸結(jié)為我們不是法治社會(huì)，好像我們有了一套法律就可以解決所有問題。我不這么認(rèn)為！一個(gè)人漂亮不是因?yàn)樗哪硞€(gè)器官如鼻子漂亮，而是其靈魂的高潔然后是身體的均勻、協(xié)調(diào)。中國(guó)要想解決現(xiàn)有的種種問題，想實(shí)現(xiàn)民族真正的富強(qiáng)和崛起，沒有法治是不可想象的，然而法治也僅僅是建立一個(gè)強(qiáng)大文明國(guó)家的一個(gè)環(huán)節(jié)而已，而且沒有深厚道德文化底蘊(yùn)支撐法治的建設(shè)，這樣的法治必然是不得人心的，在這種理念下，制定出的法律必然會(huì)出現(xiàn)有法不依，執(zhí)法不嚴(yán)，違法不究的情況的。

我認(rèn)為，在建立法治的過程中，法治對(duì)傳統(tǒng)道德文化的繼承應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于也重于簡(jiǎn)單的移植。否則就是在沙灘上建樓，地基不穩(wěn)，我們無法完成法治的工程。中國(guó)有句古話：“為大于其細(xì)，圖難于其易，天下大事，必作于細(xì)，天下難事必做于易”。“九層之臺(tái)，起于累土：合抱之木生于毫末”。沒有堅(jiān)固的基礎(chǔ)，想建法治的空中樓閣只是在做夢(mèng)。

四、結(jié)語

眾所周知，英國(guó)有普通法和衡平法（公平法）兩大法系。普通法的法庭能接受公平法也是一種進(jìn)步的征象。公平法本身非法律，而不過是一種法律觀念，等于習(xí)俗所說“照天理良心辦事”，亦即我們通常說的道德習(xí)慣、鄉(xiāng)規(guī)民約之類。中國(guó)實(shí)行法治現(xiàn)代化時(shí)，一方面不再借道德的名義行虛偽的自利行為，另一方面必須在立法、執(zhí)法、司法活動(dòng)中，注意傳統(tǒng)道德習(xí)俗的融入結(jié)合。法律是理性的，道德是深具人文關(guān)懷的，法治就是要融情理于一體，將剛性的法律和懷柔的道德熔為一爐，在大力推行法治的同時(shí)，將傳統(tǒng)道德文化體系重建起來。也只有這樣的法治，才能滿足人們的需要，才是社會(huì)主義中國(guó)獨(dú)具特色的法治。

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