淺談獨立董事的獨立

卜金超 申玉琦 史慧敏

（邯鄲市委黨校 河北邯鄲 056004）

淺談獨立董事的獨立

卜金超 申玉琦 史慧敏

（邯鄲市委黨校 河北邯鄲 056004）

獨立性是獨立董事制度的本質與核心。確保獨立董事的獨立必須使獨立董事生成獨立、行權獨立、約束獨立、評價獨立、報酬獨立。

獨立董事；獨立

獨立董事，是指代表中小股東和社會公眾的利益，獨立于上市公司所有者和經營者之外，具有完全獨立意志，與所在公司無實質性關聯且對所在公司的經營、決策等重大事項進行規范和監督的外部董事或非執行董事。

“獨立董事是否具有獨立性很大程度上影響獨立董事作用的發揮。”[1]“獨立性是獨立董事生命力所在，失去了獨立性，獨立董事作為仲裁者、監督者的作用將不復在”。[2]“公司引進獨立董事的首要意義在于獨立董事利用其超然的獨立性 ……可見，獨立董事制度發揮作用的首要條件就是保持其超然的獨立性。”[3]“獨立董事必須具有獨立性，否則，獨立董事制度就沒有任何意義。獨立董事制度的成功性關鍵取決于獨立董事的獨立性。”[4]因此，獨立性是獨立董事制度的本質與核心。確保獨立董事的獨立性，必須使獨立董事獨立生成、獨立行權，受到獨立約束、獨立評價和獨立報酬。

一、獨立董事的獨立生成

“獨立董事由誰提名，如何產生，將決定著他們將代表誰的利益，站在誰的立場上做出判斷與監督、行事。”[5]“獨立董事的產生機制是確保獨立董事人格獨立性與行使權力獨立性的關鍵性環節。”[6]因此，獨立董事的產生是其獨立行事的關鍵前提。由于獨立董事代表的是中小股東和社會公眾的利益，所以它不可能也不應該由大股東提名、推薦、選舉、聘任。“如果在產生的時候就與大股東存在著千絲萬縷的聯系，其獨立性必然大打折扣。”[7]

獨立董事的生成應由具有公正性、權威性、專業性的社會中介機構如證監會、證券交易所、證券交易協會、獨立董事事務所、獨立董事協會等來決定。首先，由需要聘用獨立董事的上市公司向中介機構提出申請，中介機構根據上市公司的實際情況，從其人才庫檔案中挑出與該公司沒有實質性關聯的獨立董事，并將其執業能力、知識背景、工作閱歷、公開的或隱形的社會關系等基本情況在該公司公示，進一步接受股東、經營者的考察、意見、建議、舉報，經相關法律機構認可后，根據需要確定委派最合適的人選，從而確保獨立董事的純潔性、公正性和獨立性，消除人情董事，把自然人責任轉化為法人責任，強化對獨立董事的監督約束、評價激勵，真正發揮其獨立判斷和監督職能。

二、獨立董事的獨立行權

獨立董事行權的獨立性是獨立董事制度的根本所在，不能獨立地行使權力，其功能、效益便無從談起。首先，應明確獨立董事的權利。在涉及公司眾多中小股東和社會公眾利益的重大事項上獨立董事有一票否決權，獨立董事有臨時召開股東大會的權利，有解除經營管理人員職務的權力，有獨立審計的權力，有決定經管人員薪酬的權力，有提名、評估經管人員的權力，有審閱批準財務報表的權力等，其中審計委員會必須在聘任和解雇公司獨立審計師方面擁有全權，并在批準任何有審計師提供的有實際影響的非審計報告方面有決斷權。其次，做到獨立行使權力，就要高度認真，負責，講究職業道德，從中小股東和社會公眾利益出發，敢于以自己完全獨立的意志行事，既不受他人左右，有不盲目左右他人，敢于同一切違規、違法、犯罪行為作斗爭，敢于調查、揭發、檢舉、處理一切事物，使正義得到弘揚，邪惡得到抑制，做一個合格的監督員；敢于對重大事項提出意見、建議、策略，勇于堅持立場，做一個標準的提高者和決策助手。

三、獨立董事的獨立約束

為規范獨立董事的行為，使其行權合情合理又合法，必須建立起獨立的約束機制。而這種約束機制如果由所在的上市公司來進行，則獨立董事就失去了存在的意義。“只有約束機制獨立，才可能 保證獨立董事在企業中的監督權威”。[8]這種約束機制也應由中介機構來制定、貫徹。第一，中介機構要準確、全面、及時、定期地了解考察董事的行為，對不規范的嚴加教育規范，對不稱職的堅決辭退，對表現好的要大張旗鼓地表揚、激勵、樹立典型、標兵，供大家學習參考。第二，嚴格限制獨立董事的任職年限，為規避獨立董事被同化，一個獨立董事在一個公司的任職年限不應超過3年。第三，為保證獨立董事的工作質量，一個獨立董事服務的上市公司數不應超過3個，并且特別強調的是：一個獨立董事服務的上市公司之間，不能有實質性的矛盾沖突，否則的話，獨立董事的有限理性，有意或無意地泄漏商業機密、決策，必然給某個或某些公司造成巨大損失，這是近幾年特別需要注意的問題。

四、獨立董事的獨立評價

對獨立董事的評 價，也應由中介機構獨立進行，這樣才會避免獨立董事因被公司同化而被冠之于虛名，或因公正行事而遭排斥、打擊、孤立和誣蔑，使獨立董事制度形同虛設。中介機構對獨立董事的評價，一方面依靠上市公司的公示或報告：獨立董事在公司的工作時間，參加公司董事會會議的次數，對重大決策的表態和投票情況，對上市公司及其董事會提出的主要政策建議及其被采納的情況和實施績效，對公司經營管理機構的績效評價，對公司董事和經管人員的報酬建議及其實施情況等；另一方面，也要結合公司的業績：經濟效益和社會效益；結合行風評議：與公司利益相關者的看法，公司有代表性的員工對其的考核等全面調查，進行客觀公正、全方位、多層次的評價，避免偏聽則暗做到兼聽則明。在此基礎上決定是激勵還是追究。另外，獨立董事的個人信息、工作情況和績效，也要結合上市公司的信息披露制度面向全體股東以及社會公開，將其工作置于全體股東、社會公眾的監督之下，促使其勤勉盡責。

五、獨立董事的獨立報酬

為切斷獨立董事與公司、股東和經營者的直接經濟聯系，消除對公司的依賴性，保證其行權的獨立公正，獨立董事的報酬應由決定其生成的中介機構來進行。“獨立董事的產生根源就是因為企業利益相關者之間因利益取向不一致而出現難以調和的沖突。如果將獨立董事的功能報酬納入企業內部機制，則獨立董事不可避免會卷入內部隊伍，不但不能達到獨立董事制度的目的，反而會增加一個瓜分大眾股東利益的威脅。”[9]首先，獨立董事不能享受所在公司的股權或期權報酬激勵，因為這樣會使獨立董事與公司建立起實質性利益聯系，會造成新一輪的“內部人控制。”其次，獨立董事的報酬采用何種方式由中介機構根據實際情況實施，可以是固定年薪制，但最好是固定報酬加浮動激勵。因為這樣更能根據業績激勵、約束獨立董事，確保其工作質量。這時就需要上市公司準確、及時、客觀、全面地向中介機構提供獨立董事的工作情況和業績依據，從而使中介機構據實確定報酬或激勵標準，支付酬金。第三，進一步提高獨立董事形式的客觀性、公正性、獨立性和解決其后顧之憂，中介機構應建立獨立董事的退休制度，規定退休年齡，繳納養老保險，使其老有所養，消除部分年長者當掛名董事。第四，獨立董事的一切報酬開支應從上市公司上交的年費中一并劃出。

總之，獨立董事的獨立性是獨立董事的本質所在、關鍵所在。大力發展社會中介機構，深入推動獨立董事的職業化、規范化、法制化，確保獨立董事的獨立性勢在必行。

注釋：

[1]劉寧靜.獨立董事制度建設與公司治理結構完善[D],湖南大學碩士論文，2003：4.

[2]駱志剛、李明輝.對完善我國獨立董事制度的思考[J],河南商業高等專科學校學報.2004:1.

[3]張豪.關于我國獨立董事聘用機制的探討[J], 現代企業.2004:1.

[4]羅躍龍.關于建立獨立董事制度的四個問題[J], 經濟體制改革.2004:1.

[5][7]楊楊,張慧.獨立董事制度在我國公司治理中的“不適應性”分析[J], 河南商業高等專科學校學報.2004:1.

[6]李曉翠,王芬,王艷華.培育獨立董事市場,健全獨立董事制度[J], 經濟師.2004:3.

[8][9]羅躍龍.關于建立獨立董事制度的四個問題[J], 經濟體制改革.2004:1.

卜金超，男，（1974-），河北邯鄲人，工作單位：中共邯鄲市委黨校。申玉琦，男，（1971-），河北邯鄲人，工作單位：邯鄲縣康莊鄉。史慧敏，女，（1984-），河北武安人，單位：中共叢臺區委黨校。