對完善獨立董事制度的思考

□文/王厚霞 劉雪慧 王 娜

（山東財經大學會計學院 山東·濟南）

對完善獨立董事制度的思考

□文/王厚霞 劉雪慧 王 娜

（山東財經大學會計學院 山東·濟南）

目前，獨立董事制度作為公司治理的一項有效方式，在國際上已成為一種潮流。本文從獨立董事制度的引入著手，敘述其在上市公司的實踐，分析其存在的問題，提出完善獨立董事制度的建議。

上市公司；獨立董事；公司治理結構

收錄日期：2012年5月3日

我國公司法頒布至今已有十多年了，但公司治理演進中的問題仍層出不窮。獨立董事制度作為治理改良之曙光，已引入我國上市公司，以期給我國上市公司帶來福音。

一、獨立董事制度的引入

“獨立董事”，源自“外部董事”或“非執行董事”，是相對于英美公司法董事會一元化構造下的執行董事而言。它發源于20世紀七十年代末的美國，隨后在英、美等國迅速發展。目前，獨立董事制度作為公司治理中一項有效的方式，在國際上已成為一種潮流。

美國設立獨立董事制度的初衷是針對公司治理體制、監督功能問題。盡管我國公司治理方式和股權結構與美國有很大差異，但同樣需要完善的戰略決策和監督評議機制。針對我國上市公司中普遍存在的“內部人控制”、“一股獨大”現象，應引入獨立董事制度，通過它使董事會的決策更加公正、經濟，使對管理層的監督更加全面、強化，維護中小股東及公司的利益。

1997年12月，中國證監會在《上市公司章程指引》中原則地規定：“公司根據需要，可以設立獨立董事”，這是首次引入獨立董事的選擇性條款，表明證監會完善公司治理結構的決心。從此，獨立董事制度在我國的發展拉開了序幕。

二、獨立董事制度在我國上市公司的實踐

2001年8月，中國證監會發布了《關于上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（以下簡稱《指導意見》），標志著獨立董事制度在中國上市公司中全面展開。獨立董事群體的迅速崛起，有利于公司治理結構的改善。據調查研究，我國推行該制度以來，上市公司治理狀況得到一定改善，獨立董事在避免上市公司虛假行為，促進信息披露，保護中小投資者以及提高經營決策水平等方面發揮了一定的作用。

隨著獨立董事制度運行的不斷深入，制度建設滯后的缺陷也日益凸現。受市場關注的“鄭百文事件”、“黃河事件”的暴露，折射出獨立董事制度的設立和運行不規范，獨立董事真正履行職責和所起的作用有限?？偟膩碚f，獨立董事制度在中國上市的設立尚處于萌芽、探索階段，從境外上市公司到境內上市公司的實踐，體現了“摸著石頭過河”的邏輯思路。

三、獨立董事制度在上市公司中存在的問題

（一）獨立董事的獨立性不到位。為了保證上市公司任選的獨立董事具有“獨立性”，《指導意見》第3條以列舉式加概括式規定較為詳備，但仍有疏漏。其一，《指導意見》對親友關系沒有厘清，只注意親屬，未明確朋友，即未明確禁止與公司管理層、社交面存在著利害關系的人擔任獨立董事；其二，沒有排除獨立董事可以是與公司之間有一定比例或數額的商業交易關系的人員。如果不設立一個標準來隔斷獨立董事與公司之間的交易關系，獨立董事的獨立性將大打折扣；其三，該條第5款“為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員”的規定很模糊，有待完善，否則其獨立性將受到質疑。

（二）獨立董事的職權設計不明確。《指導意見》規定了獨立董事對公司的知情權，但賦予獨立董事多大的信賴權力還是一片空白；在其權力設計上沒有充分考慮到與監事會的權責相沖突、重疊的情況，對其強調的審計、檢查、稽核公司財務職責采取了回避甚至模糊的態度。雖賦予其一些特別職權，但設計的合理性、公平性還有疑問，沒有強調給經營管理層“評分”，放棄了在公司戰略規劃上的作用。

（三）獨立董事制度的激勵約束機制不健全?！吨笇б庖姟返?條規定有明顯的不足。適當的津貼為多少，缺乏操作性。津貼過低則工作動力不足，過高有礙其獨立性；激勵方式過于單一，只局限于金錢方面，缺少聲譽激勵。從約束機制看，亦存在問題，表現為獨立董事的法律責任缺失，關于獨立董事的時間、精力投入的規定不具體。

四、完善獨立董事制度的建議

作為一項新制度，出現一些制度偏差或漏洞是難免的，關鍵在于如何對癥下藥或進行補救，本文提出如下建議：

（一）完善獨立董事的任職條件

1、細化任職資格。獨立董事應是技術、法律、財務或管理方面的專家，具有相當的從業經驗，并且有足夠的時間、精力和興趣來履行董事職務。應結合我國本土實際，細化任職條件，應在《指導意見》中補充規定，將那些與公司董事、經理有密切的私人關系（師生關系、同學同事關系、朋友關系）或與公司管理層有“業務”關系的人員排除在外。同時，應增加“為上市公司或其附屬企業提供財務、法律咨詢等服務的人員”以及服務期滿后須間隔一定合理期限，一般1年較適宜。

2、建立合理的獨立董事選任程序。獨立董事由誰提名決定著選出的代表是否公正、公平，這是任選的關鍵?！吨笇б庖姟分幸幎▽Κ毩⒍潞蜻x人享有提名權的做法不妥，不利于保持獨立董事的獨立性和保護中小股東的利益。因此，在任選的過程中應剝奪控股股東和大股東的提名權和實行表決回避制度。鑒于我國實際情況，可采取吸收起源于美國的累積投票制，嚴格按照獨立董事的任職標準，由那些不在董事會中擔任董事職務的股東推薦獨立董事候選人，報股東大會選舉通過。適當提高獨立董事的比例。

（二）健全獨立董事激勵機制。成就感與榮譽感的獲得是獨立董事的激勵方式之一，適當的成就感和榮譽感將激勵他們在監督內部董事和經理人員方面發揮更大作用。目前，獨立董事缺乏市場化條件，可以成立“獨立董事協會”之類的自律性組織，通過協會建立獨立董事評價體系，不僅有利其客觀公正地履行職責，且有利于促進職業管理人的市場化建設；第二種方法為報酬激勵方式。缺乏利益驅動的獨立董事是不可能最大限度地為股東利益服務的，適當提高其報酬可能會緩解這一矛盾。薪酬激勵往往是最常見的、最具成效的方式，可采取“車馬費”加“固定津貼”的辦法，或按實際提供的服務時間進行計酬等。根據獨立董事的工作業績情況，在發放酬金時還應考慮提供適當的獎勵。除向獨立董事支付固定報酬外，還可以考慮支付股票期權。

（三）完善獨立董事職權制度。應進一步完善獨立董事的權利、義務、責任制度，為獨立董事瀆職、違法提供法律預防措施。獨立董事除享有一般董事具備的權利以及證監會和經貿委規定境外上市公司獨立董事的四項權力之外，還可以根據公司具體情況及其對獨立董事的職能要求，明確獨立董事的其他權限范圍，并提供切實保障。獨立董事在上市公司中應具有的權利包括：

1、監督權。主要是對董事會及其成員和經營管理層及其成員進行監督，其發揮監督作用是通過對上市公司會計師事務所的聘請、解聘，外部審計機構和咨詢機構的聘請，臨時股東大會和董事會的提議召開等行使的，并且獨立董事可以適當的方式對較大關聯交易、重大籌資和投資、對外捐贈等事項發表評價結果等意見。

2、審核權。對公司的財務報表、關聯交易和分紅派息方案進行全面審查，確保合法，履行對公司高管人員的提名、業績考核與評價、報酬方案的設計和薪酬標準的制定等。

3、否決權。對公司的重大投資、交易和分配行為，獨立董事應具有一票否決權，否決的方案再議時，應由全體董事的2/3以上同意才能通過，要在公開披露的決議中列明獨立董事的意見。獨立董事在行使職權時，不僅要考慮中小股東利益，還要考慮債權人、客戶及職工的利益，注重社會責任。

賦予獨立董事權力時，還須對獨立董事濫用權力和怠于行使權力所應承擔的責任及追究其責任的程序做出相應的規定。獨立董事如公司董事一樣需承擔義務，同時還要著重強調其競業禁止義務。獨立董事不但意味著權利和榮譽，也意味著責任與風險，且其責任與執行董事一樣重大，同樣需要履行誠信和勤勉義務。

隨著我國證券民事賠償制度建立，獨立董事還可能要面對中小股東提起的經濟賠償。我國當前獨立董事大都由知名學者擔任，他們的企業管理和資本運作實踐經驗欠缺，大都不具備賠償損失的責任能力。這樣，畸重的責任，會嚇到獨立董事或挫傷其工作積極性，公司治理就會倒退或停步不前。為了提高獨立董事承擔風險和責任的能力，應早日建立獨立董事責任保險制度，建立適合于中國國情的適當的獨立董事補償制度。

[1]官欣榮.獨立董事制度與公司治理：法理與實踐[M].北京：中國檢查出版社，2003.

[2]劉銀國.對獨立董事制度的理性分析[J].經濟問題探索，2004.1.

[3]中國證監會.關于在上市公司建立獨立董事的指導意見[M].上海：上海財經大學出版社，2002.2.

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