吊銷企業營業執照遇到的新困惑

浙江經貿職業技術學院 萬建峰 張星海

當某一企業或者商鋪不符合營業條件時，比如衛生條件不達標不按時交納稅收等，工商部門有權利取消該商鋪的營業執照，即吊銷營業執照。吊銷營業執照屬于工商執法中的一項懲罰條款，只有企業或商鋪觸及某些不合工商規定時，工商部門才會執行吊銷營業執照的。沒有營業執照時就不能正常營業，如果繼續營業，則是違法行為。吊銷營業執照作為企業登記主管機關對企業實施監督管理最常用、最嚴厲和最有效的手段，目前全球正處于后金融危機時代，整個經濟市場出現許多新的經濟現象，中國也毫不例外，作為中國制造業發源地的溫州，出現較為明顯的新情況。下面就結合我們課題組前期到溫州以樂清市為代表，開展企業吊銷營銷執照情況調研遇到的情況做一介紹，以便為相關部門在操作時提供參考。

1 新困惑的提出

溫州處于停產半停產的企業日益增多,如各級供銷社、電影院基本上有場地無經營；受炒房圈地的影響，有的企業就是想圈地增值，也無心經營生產；當然也有部分企業確實因為競爭不過對手，生產成本和虧損的原因，干脆不經營了。但是按照《公司登記管理條例》第七十二條規定“公司成立后無正當理由超過六個月未開業的，或者開業后自行停業連續六個月以上的，可以由公司登記機關吊銷營業執照”。再參照《企業法人登記管理條例》第二十二條規定“企業法人領取《企業法人營業執照》后，滿六個月尚未開展經營活動或者停止經營活動滿一年的，視同歇業，登記主管機關應當收繳企業法人營業執照、企業法人營業執照副本，收繳公章，并將注銷登記情況告知其開戶行”。另外在《個人獨資企業法》第三十六條也規定了“個人獨資企業成立后無正當理由超過六個月未開業的，或者開業后自行停業連續六個月以上的，吊銷營業執照”。對于當前這種新的形勢下，作為工商執法部門的我們是否就要對這些企業執行“吊銷營業執照”的處罰？若采取處罰又該如何界定企業“無正當理由”的停業或歇業呢？另外，還遇到部門當年曾經被吊銷營業執照的企業，由于現在已經不再可能申報新批這類企業，是否可以考慮恢復或延續其企業營業執照？

2 新困惑的分析

2.1 營業執照分析

營業執照的法律意義[1]：營業執照被法律制度賦予了一定的法律意義。首先，它是是企業成立的要件，即營業執照的取得是企業成立必不可少的條件，無論是從《公司法》第27條、第95條，還是《合伙企業法》第17條、《個人獨資企業法》第13條，都規定了“營業執照簽發日期”就是“(企業)公司的成立日期”；另外，《企業法人登記管理條例》第3條、第16條和《公司登記管理條例》第22條都規定，領取企業法人營業執照后，企業即告成立。其次，它是企業獲準合法注冊的書面憑證，即營業執照具有證明企業獲準注冊的證據效力，根據《民法通則》的規定，企業法人經核準注冊登記，取得民事主體資格，核準注冊登記之日為企業民事主體資格獲得之日。

吊銷營業執照的法律意義[2]：就其法律性質而言，應當屬于行政處罰的范疇，這一點由于我國《行政處罰法》和相關法律法規的明文規定而勿庸置疑，工商行政管理部門的行政執法實踐中也是把吊銷營業執照作為行政處罰來實施的。就吊銷營業執照的法律效力存在兩種說法，一是企業一旦被吊銷營業執照，其企業主體資格即告消滅，當企業為法人時，其法人資格隨即終止，當企業為非法人時，其企業主體資格則不再為法律所承認，即企業主體資格終止說；二是因吊銷營業執照被宣告解散的企業，無論是法人還是非法人企業，其企業主體資格并不隨之消滅，解散后的企業直至其注銷登記前，仍應該有一個進行清算的過程，清算完畢經登記主管機關注銷登記后其主體資格才告終止或消滅，即企業解散說。

2.2 有照不經營情形分析

企業有營業執照不經營表現形式[3]：一類是有名無實，即持照不經營現象，少數企業為達到非經營目的，偽造虛假登記資料，騙取登記機關取得合法經營憑證，實際又不經營。另一類是只生不死，即歇業不注銷現象，少數企業停止生產經營活動后，不到登記機關辦理注銷，造成有照不經營。第三類是辦了營業執照但經營條件不成熟，又放棄經營形成有照不經營。

企業有營業執照不經營的危害：企業虛長，影響了統計數據的準確性，從而影響了地方政府乃至國家對調整私有經濟發展的科學決策；監管部門對持照不經營、歇業不注銷、轉業不變更的企業根本找不到具體的經營人員，查不到具體的經營地址，造成監管人員無力施展監管行為，呈現底數不清現象；少數企業鉆政策空子，騙取經營憑證，達到非法經營目的，擾亂了社會經濟秩序，顯失公平；莫須有的營業執照，尤如定時炸彈，給監管部門及監管人員造成無形的責任壓力。比如貸款，貸款部門要企業以執照作保證，從某種意義上講，營業執照變成了“有價證券”，而工商監管卻無力可施，如果借款造成社會危害，或者發生法律糾紛，根據“誰登記，誰監管”的原則，工商人員肯定存在相應的風險。

2.3 無正當理由分析

法律法規在賦予工商部門吊銷營業執照的權力時，都基本上附加一個前提條件即“無正當理由”，這是無可厚非的，至于何為“無正當理由”，相關的法律法規及解釋沒有給出一個具體的規定。需要指出的是“無正當理由”是一種原則性表述，至于何為正當理由，何為不正當理由，要靠公司登記機關根據具體情況來認定。對于目前在溫州出現的那種有廠房不經營或有執照不經營的現象，更需認真分析個中原因，因為現實生活中公司成立后未開業或者開業后自行停業的情況十分復雜，畢竟吊銷營業執照對于企業來說是一種比較嚴厲的行政處罰，既不能讓那些確實因為金融危機并發綜合征的企業受到雪上加霜的打擊，也不能讓那些抱著以吊銷執照逃避責任的企業得逞，做到不縱不枉，保護與規范并重。那么正當的理由常有哪些呢？一般常有這么幾種情況[4]：(1)資金投入不足，企業在運作過程中，企業除注冊資本以外的其他投入資金有可能在企業登記后遲遲不能按時到位，從而導致企業因缺少資金無法開展經營活動。(2)新設備難到位，新設備除了因資金短缺無法購買外，可能設備需要從國外進口，還有設備廠家無法及時提供等等原因，導致新設備在短時間無法到位。(3)經營場地在維修擴建，要從事生產經營活動，還需新建廠房或改建廠房，由于新建或改建生產廠房的行為并不是一項短期行為，甚至一年半載也是常有的事。(4)技術及人員在提升。對于高科技行業或者技術性要求較高的行業來說，技術人員的技術培訓可能要一個比較長的時期，導致企業無法運轉。(5)市場行情突變，某些企業在設立時意向生產的產品市場行情較好，市場行情突變，企業只要進行投產，必然會產生虧損，從而導致企業設立后根本就無法進行生產經營活動。(6)相關政策變化，如某些產品在企業登記設立時是國家允許生產的，生產一段時間后國家出臺政策禁止該類產品進行生產；還有由于國家有關部門提高了企業的市場標準和要求，企業在六個月內難以達到提高的標準和要求，造成無法開展生產經營活動。(7)相關許可證或資質證書難辦理，有些行業的許可證或資質證書是登記后置審批，工商部門在核定執照經營范圍往往注明“憑許可證或資質證書從事經營活動”或“僅限辦理資質”等字樣，并核定執照有效期為半年，往往在六個月內不能辦理完畢，造成企業超過六個月不能正常經營。

3 新困惑的人性化思考

企業主總是想千方百計的保留企業的營業執照。因為吊銷營業執照給會他們帶來諸多不便之處，債權債務的清理，廠房的處理。大部分企業主是會出租廠房來維持現狀，這樣可以收取可觀的租金，也可以為營業執照的保留找到借口，同時為以后的廠房處理提供方便。具體在企業年檢中送檢的資產負債表損益表有所體現，即主營業務沒有開展，營業外收入有增加。我們在以往的年檢對這種現象基本上是聽之任之，特別是供銷社、電影院之類的集體企業，對他們的年檢其實都只是走過場而已。而實質上現在鄉鎮級的供銷社基本上只是出租場地而收取一定的租金，電影院也是如此命運。既然主營業務已經改變，而且長期的不經營工商部門核準的經營范圍，而是收取租金為主業，應當說是擅自變更經營范圍的行為。我們年檢中仍然確認其繼續經營資格，是否監管不力？那么面對日益增加的有廠房而無經營的企業，我們工商系統要如何進行監管呢？

我們認為對于經營范圍是一般性經營項目的企業要求其變更經營范圍，或擴展其經營范圍，以便適應變化著的市場，如果當事人仍然沒有能履行相應改正手續，在多次督促未果的情況下，只能按照按擅自變更經營范圍來處罰，甚至吊銷執照。力求我們工商部門監管到位，使經濟運行的數據和統計不失真，使國家干預經濟、調控經濟有可靠的依據。對于供銷社、電影院之類的有許可經營項目的企業，需要認真審核其許可證是否有效，以及參考其主管部門的意見，確定是否保留原有的經營范圍，并適當允許增加經營范圍，以便應對當前市場經濟[5-6]。畢竟企業經營許可審批每次都要花費企業主一定的人力、物力和財力，我們工商部門充分考慮企業利益和社會實際情況，近幾年連續出臺一系列扶植企業政策，對由于市場變化、當年曾發揮巨大經濟運營功能的企業給予一定的政策傾斜也未嘗不可。

另外，我們也正在積極思考，在被吊銷營業執照的某些企業，當年由于某種特定的原因，現在企業還想繼續延續其經營資格，而這類企業目前已經不能再重新申請設立新的企業，如酒類企業。考慮到法律、法規對吊銷營業執照的原因規定有許多，在某些情況下，履行了正當的法律程序，是否可以恢復企業的經營資格，畢竟工商部門是為企業、個體經營戶服務的，市場在變，管理督查的方法也要與時俱進呀。當然，吊銷企業營業執照，僅是一種規范市場的手段，為了維護大多數企業主的利益，必須規范市場，只有規范的市場，才能建立可持續發展的社會主市場經濟，才能滿足人們日益增長的物質、文化需要，真正實現物質富裕，精神富有。

本課題在研究過程中，曾得到溫州樂清市工商局屠建林同志的大力幫助，特此表示由衷感謝。

[1]沈輝.論營業執照的法律效力[J].法制與經濟,2008(10).

[2]周愛文.吊銷、注銷企業營業執照行政處罰與執行的實踐與思考[J].中國公共衛生管理,2008,24(2).

[3]鄧麗,茍發剛,趙偉.個體工商戶有照不經營行為的規避與對策[J].中國工商管理研究,2010(3).

[4]段超.被吊銷營業執照后法人主體資格及民事責任承擔研究[D].青島：中國海洋大學,2011,6.

[5]霍成生.加強吊銷企業后延監管規范市場主體退出行為[J].工商行政管理,2009(24).

[6]王梅花.企業被吊銷營業執照善后問題探討[J].企業活力,2004(7).