在華韓企非法撤資的法律規制及完善措施

王 軍 有

（延邊大學 法學院，吉林 延吉133002）

1979年實行改革開放政策以來，我國已成為吸引外資的大國。中韓之間的投資往來自中韓1992年建交后得到長足的發展，其中韓國對華投資額迅速增長，中國已成為韓國第一大對外投資國。但伴隨著對華投資額的逐年增加，進入21世紀以來，韓企在華的撤資事件也日益頻繁發生，這其中竟包含著眾多的非法撤資現象。在華投資中，與其他國家相比，韓企是關閉或撤資較多的國家，其撤資原因也尤為復雜。如果撤資的程序是合法的，這僅是世界投資環境的變換造成的正常現象，雖然對我國也會造成一些不利影響，但是通過一定的監管程序，可以對其進行有效控制，把危害盡量降低到最低程度。但如果是非法撤資，則對我國的不利影響尤為巨大。

一、撤資及非法撤資的含義

（一）撤資的含義

撤資，顧名思義應當包含有“撤離、撤出資本、資產”的含義，在已有相關文獻中，通常認為撤資泛指一個跨國投資企業減少其在投資母國以外的任何相關程序或活動，包括放棄企業的小部分業務直至完全放棄投資東道國的全部業務。根據上述解釋，從廣義上說，撤資應當包含旨在任何程度上減小國外投資經營業務的一切行動，包括但不限于停止營業、注銷清算、出售企業資產、轉讓分支機構、退出市場、減資、縮小規模，等等。

（二）非法撤資的含義

對東道國來講，按照撤資行為是否符合東道國法律的規定，可以把撤資分為合法撤資與非法撤資。合法撤資雖然對東道國具有一定的不利影響，但是由于是在遵守了東道國法律的情況下進行的，更多的是涉及到非法律領域的其他問題，故此不是我們這里討論的主要問題。本文重點考慮的是有關非法撤資的問題。目前，雖然國內學者對撤資行為已進行了相應研究，但對非法撤資的專門研究尚處于起步階段，也尚未對非法撤資進行專門界定。

商務部、司法部、外交部、公安部于2008年11月19日聯合頒布的《外資非正常撤離中國相關利益方跨國追究與訴訟工作指引》使用了“非正常撤離”的用法。隨后，最高人民法院在2008年12月3日頒布的《關于為維護國家金融安全和經濟全面協調可持續發展提供司法保障和法律服務的若干意見》中首次正式使用了“非法撤資”的概念。從上述文件及法律解釋的出臺時間可以看出，正值非法撤資十分嚴重，特別是韓企在我國東部沿海地區非法撤資處于頂峰的時期。

目前，學界也有將非法撤資稱為“非正常撤資”或“外資非正常撤離”，但筆者認為使用上述最高人民法院司法解釋中的“非法撤資”從法律角度而言較為準確。雖然尚未對“非法撤資”準確定義，但筆者認為非法撤資至少應當包含如下內容：未按法律程序進行企業注銷前的清算工作，外方投資者及企業高管在極短時間內突然離開投資國，這樣的企業往往拖欠了巨額職工工資、合作方的應付款項及銀行貸款，這個過程具有較大的隱蔽性和突發性。

二、韓企非法撤資的特點與現狀

（一）韓企非法撤資的特點

2008年2月，韓國《朝鮮日報》報道：“三年前，一家韓國皮革企業進入中國山東膠州市，在整個三年來，該公司不斷增加當地銀行貸款，拖欠工人工資，對房租、供應商和客戶的負債也增加到最大限度。三年后的一個晚上，公司30多名韓國籍高管留下兩億人民幣的債務突然消失，于是無奈之下，在年關即將來臨的日子里，當地政府不得不緊急籌集百萬巨資，以平息數千計中國工人的回家路費，還有他們憤怒的眼神”。［1］對于非法撤資的特點，我們可以通過這樣一些真實的案例充分認識到：

1．非法性

非法性是非法撤資的本質特點，即未按照我國相關法律的規定履行停止營業的相關程序，不進行正常的破產、清算、注銷程序，而是一種強制脫離法律監管的非法撤資行為。

2．隱蔽性、突發性

隱蔽性、突發性是非法撤資的顯著特點。從2008年山東發生的較為典型的幾起韓企非法撤資的情況來看，“一夜消失”成了韓企投資者和高管逃離中國的共性，事先沒有任何跡象，當地政府和企業職工沒有任何察覺，以往貌似安分守己的投資者竟不可思議地消失了。著名財經評論人朱大鳴先生曾形象地稱非法撤資的韓商為“韓跑跑”。［2］

3．逃避性

逃避性是非法撤資的又一典型特點，非法撤資的企業往往都已拖欠了巨額的銀行貸款、政府稅賦和職工工資，有的韓企還拖欠著供貨商等的債務，因此非法撤資具有明顯的逃避性，逃避本應承擔的法律責任和對東道國的社會責任。

（二）韓企非法撤資的現狀

1．以山東半島為多發區域

據商務部統計，目前國內約有近4萬家韓資企業，近1／3分布在山東半島區域，青島就有4 000多家。韓國一直位居青島第一大外資來源地。這一狀況也導致了山東省成為韓企非法撤資的多發區域，其中尤以青島市為重災區。

2．以勞動密集型中小企業為高發企業類型

非法撤資多發的企業，員工人數大部分為幾百人不等，且多為制鞋、皮革、紡織、縫紉等技術含量較低的以加工業為主的勞動密集型中小企業，這類企業設立之初主要以我國的廉價勞動力和各項外資政策為基礎，往往同時伴隨著消耗高、污染高、土地使用成本高的特點，已與國家產業發展政策嚴重背離，屬非鼓勵類的外商投資企業類型。另外，這部分企業的韓國投資者的個人基本素質較差，企業本身承擔東道國社會責任的能力也較差。

三、韓企非法撤資的不利影響

在經濟全球化背景下，外國直接投資必須隨時應對產業調整全球化和國際市場新格局的挑戰，同時還要適應東道國的市場條件變化和產業結構變化。我國以往吸引外資主要靠稅收優惠、政策優惠、勞動力成本低、土地使用成本低等，但是當前我國利用外資的內外部條件都發生了質的變化，當這些競爭優勢不復存在時，外資的撤離也是必然趨勢。但是，如果按照合法正常的程序進行破產、清算直至消滅企業主體資格，這對于東道國的影響是有限的，反之采取非法撤資的形式，一走了之，則對東道國和投資母國都會產生嚴重影響。據統計，僅在山東省青島市，早在2003年非法撤資的韓企就有21家，以后逐年增長，到2007年美國爆發經濟危機時竟達到87家。據山東省有關部門提供的數據顯示，2003年至2007年，因韓企非法撤資就有2．6萬企業職工受到嚴重影響，有1．6億元人民幣職工工資、近7億元銀行貸款被拖欠。［3］美國爆發經濟危機以后的2008年，韓企非法撤資現象則達到頂峰狀態，在我國東部沿海地區成密集發生態勢。因此，我們充分認識在華韓企非法撤資的相關問題，并找到適合的法律規制途徑，就顯得尤為重要。

（一）對中國投資地區的危害

韓企非法撤資對中國投資區域的影響，主要集中在與職工的勞資糾紛、與合作方的借貸糾紛、建設工程糾紛、買賣合同糾紛等。同時，非法撤資對我國宏觀經濟也造成了一定影響，表現在降低經濟增長率、減少進出口貿易額、減緩技術溢出速度、使配套企業失去業務以及增加我國失業率等方面，亦對雙邊經貿往來和地方社會穩定產生一定消極影響。

（二）對投資母國的危害

韓企非法撤資除了對中國產生了一系列不利影響，同時也嚴重影響了其投資母國韓國的國際聲譽，損害了中韓雙方之間良好的投資秩序。韓國對于這一現象自始至終也給予了高度的重視，并采取了一些切實可行的措施。

四、韓企非法撤資的原因分析

（一）國際環境的影響

受美國次貸危機引發的國際金融風暴的影響，韓企的企業經濟效益嚴重下滑。韓國國內經濟受到經濟危機影響嚴重，經濟增長放緩，韓幣不斷貶值，國內購買力嚴重下降，同時韓幣貶值也直接導致在華韓企出口到韓國商品的價格。而很多在華韓企主要為出口加工型企業，并以出口到韓國為主，國際市場的持續蕭條直接影響這些中小企業的經濟效益，再加上韓企在中國的企業生產成本增大，使本來就是微利的出口加工型企業無利可圖，而這些勞動密集型企業本身行業利潤率一般較低，一旦成本上升，企業極易面臨虧損境地。

（二）東道國產業結構調整的影響

在華韓企90%以上都是技術含量低、勞動密集型、能耗高并會對當地造成一定污染的中小規模企業，如紡織、皮革、家具等，而且在一些發達國家已經屬于夕陽產業。這些企業在20世紀90年代中韓建交初期中國產業結構尚未大調整時，可以說符合當時中國急需發展經濟而相對不重視產業調整的特點。但是隨著世界經濟全球化和區域合作加快發展的大趨勢，全球正在加速進行新一輪生產要素的優化重組和產業轉移。對于我國來講，長期以來過多地依靠擴大投資規模和增加物質投入，靠增加加工業企業數量的擴大外延的經濟發展道路，這種工業化初期的粗放型增長方式，會造成企業和產品的科技含量低、經濟效益低，同時導致我國長期處于產業鏈的低端，嚴重影響我國的國際競爭力，而且不斷增加對資源環境的壓力，這并非可持續發展道路。我國經濟發展必須加快從粗放型向集約型的轉變，而在這種轉變過程中，上述韓企必然遭到淘汰。

（三）企業自身因素的影響

企業自身因素的影響首先表現為大部分韓企已經無法適應中國產業結構調整的變化要求。由于韓資企業主要為能耗高的勞動密集型企業，而中國正面臨經濟轉型，此類企業逐步被淘汰，其自身也沒有足夠的財力和技術來應對。企業自身因素的影響其次還表現為企業成本的增加。長時間來，我國外資企業用工普遍采用勞務派遣的方式。勞務派遣的特點是勞務派遣企業“招人不用人”，用人單位“不招人用人”，這種招聘和用人相分離的用人模式，是國際上十分流行的用工形式。由于用人單位采用勞務派遣的用工形式，無需為員工繳納社會保險費，因而，其作為一種靈活、成本低的用工方式被我國外資企業廣泛采用。［4］

（四）逃避責任的僥幸心理

非法撤資的企業往往都已拖欠了巨額的銀行貸款、政府稅賦、職工工資以及供貨商等合作者的應付款項，在這種情況下，企業早已資不抵債，因此投資者也容易產生“一走了之”的想法。另外，按照我國的相關法律規定，正常的外商撤資清算程序大概要180－270天，所需要辦理的手續較多，耗費大量的時間、精力，有時按照規定還需返還當初投資時的各種優惠，部分韓資企業無力或不愿承擔。

五、韓企非法撤資的法律規制及完善措施

（一）法律規制

1．通過國內司法途徑解決

韓國投資者和中國各方主體之間的糾紛屬于國際投資糾紛，按照國際慣例應當首先遵循“用盡當地救濟原則”，通過中國的司法途徑解決。在發生韓企非法撤資的情況后，受到損害的有關各方可以通過國內的各種救濟途徑解決。當韓企在我國還留有可供執行的財產時，這種方式可以及時有效地保護相關當事人的合法權益，減少非法撤資帶來的不利影響。但實際情況是，在韓企發生非法撤資之前，投資者早已將企業財產進行了非法轉移，撤資后剩余的財產往往所剩無幾。山東省煙臺市對外貿易經濟合作局外企科負責人在接受采訪時曾透露，在山東煙臺曾發生過同一投資方設立的三家企業的全體高管同時集體失蹤的情況，這是山東發生的最為嚴重的非法撤資事件之一。最后，職工的工資由政府部門動用司法程序，處理了公司的一些現金，并采取了其他一些措施，才得以發放，而貸款及供貨商的貨款問題，目前為止還沒有解決。

2．利用國際司法互助途徑進行跨國追究

鑒于中韓已經簽訂了《中華人民共和國和大韓民國關于民事和商事司法協助的條約》、《中華人民共和國和大韓民國關于刑事司法協助的條約》、《中華人民共和國和大韓民國引渡條約》、《中華人民共和國政府和大韓民國政府關于促進和保護投資的協定》等雙邊條約，我國在處理在華韓資企業非法撤資問題上完全可以充分利用上述條約的規定，與韓方相關部門合作對投資者進行跨國追責。

在前述提及的《外資非正常撤離中國相關利益方跨國追究與訴訟工作指引》中，中方已經明確提出將“跨國追究并訴訟”作為一項法律規制手段。而中韓之間簽訂的司法協助條約、引渡條約，為“跨國追究并訴訟”提供了有力的保障，使韓方投資者無法通過非法撤資逃回韓國來逃避法律責任。另外，在中韓之間存在相關司法協助條約和中韓同為《紐約公約》成員國的情況下，在我國作出的已經生效的法院判決和仲裁機構的民商事仲裁裁決，如果由于被執行人在我國境內無可供執行的財產而無法執行，那么申請人可以通過相應程序請求韓國有管轄權的法院執行上述生效裁判文書。對于極少數惡意非法撤資并且造成有關各方嚴重損害的涉嫌犯罪的投資者，我國可以通過雙邊的刑事司法互助條約向韓方提出引渡請求，或者要求韓方追究相關責任人的刑事責任。

3．利用外交途徑予以督促、協調解決

由于此類糾紛具有國際性，僅靠相關個人無法有效解決，我國應當從國家的角度通過外交途徑敦促韓方采取相應措施。愈演愈烈的韓企非法撤資現象也引起了韓國政府的高度關注。2008年1月底，由韓國產業資源部牽頭，并由外交通商部、勞動部、中小企業振興公團、貿易協會代表組成的官民聯合調查組先后在青島、上海、廣州等地調查韓資企業非法撤資情況。2008年2月19日，調查組對于解決韓企非法撤資問題發表了三點意見，主要是在韓國駐青島總領事館設立韓資企業清算協助小組，為準備清算的韓資企業提供實質性的幫助；研究對惡意非法撤資的企業家在韓國給予司法制裁的方案；為陷入困境的企業在經營方面提供幫助，讓這些企業能夠繼續正常經營等。

（二）完善措施

防患于未然是治理韓企非法撤資問題的重要目標，為此，我國必須著重加強相關措施的完善。

1．調整利用外資政策

非法撤資的韓資企業多發生在勞動密集型中小企業，而此類企業大量出現與當地政府錯誤的招商引資理念是分不開的。目前，“重數量，忽質量”、“招商引資多多益善”等一些錯誤的招商引資理念在我國一些地區尤為盛行，而我國對外資項目的審批程序過于形式化，沒有對外資的實質情況進行論證分析。未來利用外資不能再滿足于“廉價制造基地”，要從國家產業結構調整政策的需要出發，有選擇地引進技術含量高、對我國產業成長有促進作用的外資，要完善對外資的審批程序。［5］同時，我國還要調整過度集中的外資來源國結構，避免資本流入量因為某國或某一地區經濟波動受到較大影響。

2．引入強制清算制度

實際上，在非法撤資發生前很長一段時間內，這些企業已經出現了一些明顯的異常情況，如長期負債經營、拖欠大量貨款及銀行貸款、明顯資不抵債，等等。在這些異常情況發生后，就應當及時要求企業破產清算，以防止更加嚴重的后果發生，但我國現行《公司法》只規定在申請人提出破產申請的情況下，人民法院才能啟動該企業的破產清算程序，并沒有規定其他監管部門可以在滿足一定條件下啟動強制清算程序，而人民法院這種監管程序僅是一種事后救濟的手段，根本無法事先防范非法撤資的發生。由于這一法律缺位，我國的監管機關不能進入到企業進行審查賬目，使外商企業在長期負債經營的情況下缺乏有效監管。因此，我們應當在《公司法》里引入“強制清算制度”或專門進行《強制清算法》的立法，［6］以填補法律的空白。

3．建立實時監控制度

非法撤資的韓企投資者和高管能夠在短時間內甚至“一夜之間”銷聲匿跡，一方面顯示出了外商的社會責任感和個人素質的缺失，另一方面也凸顯了我國相關部門對外資企業的監管缺位。我國過于注重外資企業設立階段的各項審批程序，外資企業設立后經營期間的監管問題往往被忽視。而不全面掌握外資企業的經營情況，就不能判斷是否存在非法撤資的可能性。因此，我國應以立法形式建立對外資企業的實時監控制度，稅務部門、銀行、勞動監察部門、社會保險部門等應及時相互通報外資企業的欠稅情況、銀行貸款余額情況以及是否長時間拖欠職工工資、社會保險的情況，綜合評估外資企業的各項風險，出現問題及時解決，不能造成久拖不決，任其不受控制地隨意發展。

4．加強社會保障措施

大批工人的巨額工資拖欠及突然下崗問題往往是韓企非法撤資發生后產生的嚴重后果之一，對于這種突發事件，當地政府往往需要花費大量人力、物力、財力進行解決，而且效果很不理想。對此，應當通過事先預防和事后救濟兩個方面完善工人的社會保障措施。一方面，應當嚴格依據《勞動法》、《勞動合同法》等法律法規的規定，要求在華韓企為企業工人參加失業保險等各項社會保險，對拒不參加的發現后要苛以重罰；另一方面，政府應在非法撤資發生時，采取措施救濟失業工人，可以對撤資受害者進行物質支持，增加失業救濟金或是延長失業保險，同時還要建立職業培訓機構，對下崗工人進行心理輔導和再就業培訓，通過完善的社會保障措施把非法撤資對社會產生的不良影響降到最低。

非法撤資對投資東道國產生的不利影響是非常巨大的。發生非法撤資后，通過國內司法途徑、國際司法互助途徑、外交途徑等追究非法撤資人的法律責任，盡量挽回損失是非常必要的，但同時我們不能僅把重點放在這種事后解決上，還應當重視對非法撤資的事先防范問題，要不斷完善我國的外資政策，加強對外資的實時監管。

［1］206家韓企非法逃離中國 拖欠工資竟一跑了之［EB／OL］．http：／／cn．china．cn／article／d463334，1de876，d2532＿12319，1．html．

［2］朱大鳴．對付欠債韓跑跑應一追到底［EB／OL］．http：／／blog．cnfol．com／zhudaming／article／3358508．html．

［3］竇豐昌．206家韓企“半夜逃離”背后［N］．廣州日報，2008－03－27（A9）．

［4］張華．淺析《勞動合同法》的實施對外資企業用工成本的影響［J］．經濟理論研究，2007，（5）：134．

［5］李玲，崔晨甲．跨國公司在華投資中的撤資問題分析［J］．知識經濟，2009，（14）：43．

［6］張詢書．我國《公司法》增設公司強制清算制度的必要性與可行性［J］．貴州社會科學，2009，（3）：107．