論有限公司股東優先購買權

摘 要：優先購買權旨在維護股權轉讓自由與有限公司人合性之間的平衡。優先購買權具有形成權的性質，這決定了其行使的程序和法律后果。認定同等條件范圍不宜寬泛應僅包括價款、支付條件等內容。為保護相對人及維護法律關系的穩定，優先購買權的行使應受到期限、條件和方式的限制。

關鍵詞：優先購買權 性質 同等條件 限制

中圖分類號：D913 文獻標識碼：A 文章編號：1006-026X（2012）09-0000-01

一、 問題的提出

我國《公司法》第七十二條規定，股東對外轉讓股權應經其他股東過半數同意，其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。但《公司法》并未規定違反前述同意條款和優先購買權這兩項限制條件的法律后果，學界及司法實踐對此亦有不同觀點。本文主要分析優先購買權的立法目的、性質和行使。

二、 優先購買權的立法目的及性質

1、優先購買權的立法目的

“股東優先購買權，系指除股權轉讓人以外的其他股東享有的，在同等條件下優先購買轉讓的股權的權利。”[1]股權轉讓自由是公司法的基本原則也是股權內容之一，股東轉讓部分或全部股權以達到變現和退出公司的目的，對外轉讓股權會導致公司股東結構的變動。有限公司兼具資合及人合的特性，人合性的基本含義是公司股東結構的相對封閉和穩定。為平衡股權轉讓自由與人合性的關系，《公司法》設置了同意條款和優先購買權兩項限制條件，為其他股東拒絕第三人加入公司提供保障，從而維護公司的人合性，同時股東亦可實現股權轉讓的自由。其中，同意條款先于優先購買權行使，優先購買權唯有在過半數股東同意股權轉讓的情況下方能行使。具體而言，當股東不能阻止其他股東過半數同意股權轉讓，則該持反對意見的股東可以借助行使優先購買權拒絕第三人加入公司。

2、優先購買權的性質

優先購買權是形成權。學界關于優先購買權的性質主要存有請求權和形成權兩種觀點。“請求權說”主張優先購買權是一種請求權。優先購買權制度設置的初衷在于為不能阻止其他股東過半數同意股權轉讓的股東，提供拒絕第三人加入公司的最后一道屏障，若承認優先購買權是一種請求權，即在其他股東向轉讓股東作出行使優先購買權的意思表示后，轉讓股東可予以拒絕。若此，則優先購買權不能達到阻卻第三人及保護其他股東交易機會的目的。這違背了優先購買權的立法本意，依目的解釋，此觀點是不能成立的。“形成權說”認為，在同等條件下，其他股東只要有收購股權的單方意思表示，轉讓股東就必須接受股權轉讓，不得拒絕。“形成權發展至今，學說上一致認為，它是指依一方之意思表示而生法律效果之權利。換言之，權利人單獨以意思表示，使法律關系因之而發生、變更或消滅的權利。”[2]依目的解釋，優先購買權旨在賦予其他股東依據優先購買權阻卻第三人加入公司，只有當權利人行使該權利便引起股權轉讓法律關系的變動，才能達到這樣的目的。所以優先購買權應是一種形成權，且是形成權中的積極形成權。積極形成權意味著只要權利人行使，則轉讓股東與權利人之間便產生股權轉讓的法律關系，雙方當事人便受到這一法律關系的約束，若違反則應承擔違約責任。

三、 優先購買權的行使

1、 同等條件的認定

《公司法》第七十二條：“在同等條件下，其他股東有優先購買權。”據此，同等條件的確定是優先購買權產生和行使的前提，因為只有同等條件確定之后，其他股東才有行使優先購買權的具體參考，并據此判斷是否行使優先購買權。同等條件的來源一般多以轉讓股東與第三人簽訂的股權轉讓協議所載內容為準。有觀點認為股權轉讓的交易條件應包括履約能力、受讓人財產狀況、后續經營能力、資金來源等因素。其實這樣的觀點是站不住腳的，同等條件意在轉讓股東轉讓利益和優先購買權人的交易機會二者之間尋求平衡。同等條件應僅包括價格、交付條件等能實質性影響轉讓股東轉讓利益的因素。若將履約能力、資金來源等因素用于評價同等條件，則過分強調對轉讓股東的保護，而違背優先購買權的立法本意。且若因其他股東行使優先購買權但事后不能如約履行合同，轉讓股東可主張違約責任，同時可以重啟股權轉讓程序，其股權轉讓的自由并未喪失。

2、 行使程序的限制

形成權的具有單方行為即可引起法律關系的變動，為保護相對人及法律關系的穩定，形成權的行使應受到一定程度的限制。雖《公司法》未對優先購買權的行使做出具體的規定，但優先購買權作為一種形成權，它的行使自然應受到相應的限制。“為股東優先購買權設定行使時限，能夠避免公司股權結構持續處于不穩定狀態，并控制公司內部矛盾對外部交易安全產生的負面影響。”[3]對于優先購買權的限制主要體現在行使期限、方式、條件的限制。股東優先購買權應自該權利被侵害之日起算。轉讓股東與受讓人簽訂股權轉讓協議或形成合意是形成同等條件的必經程序，此時優先購買權是否收到侵害是不確定的，所以認定締約之日起算是不合理的。相反，受讓人被記載于股東名冊即可確定此時優先購買權必然的受到了侵害。

四、 結語

優先購買權制度設計的立法目的在于為異議股東提供維護公司人合性的途徑。優先購買權具有形成權的性質，對于優先購買權的適用，應在其立法本意下尋求更具合理性的解釋。同等條件的確定是優先購買權得以行使的前提，履約能力等因素不應被納入同等條件的考量范圍，對同等條件的認定應僅在價款、支付條件等會實質性影響轉讓股東轉讓利益的因素內評價。優先購買權形成權的性質決定了其行使是有限制的，具體包括期限、條件和方式的限制。

參考文獻：

[1] 周友蘇，《新公司法論》，法律出版社，2006年版，第288頁。

[2] 汪淵智，“形成權理論初探”，《中國法學》，2003年第3期，94頁。

[3] 魏瑋，“論現有股東優先購買權訴訟模式的局限及其完善——以《公司法》第72條第3款的制度目的為視角”，《法律適用》，2012年第4期，第57頁。