對可口可樂收購匯源果汁案的思考

　　摘要：可口可樂收購匯源案是自《反壟斷法》實施以來第一個也是迄今為止唯一一個被商務部禁止的集中案件，被稱作是我國《反壟斷法》打響的第一槍，并且也引發了廣泛的熱議。商務部根據我國《反壟斷法》的相關規定，從市場份額及市場控制力、市場集中度、集中對市場準入和技術進步的影響、集中對消費者和其他有關經營者的影響及品牌對果汁市場競爭產生的影響等方面對此項集中進行了審查，并最終做出禁止收購的決定。通過對此案的具體分析，商務部的決定雖然嚴格按照我國《反壟斷法》來做，但仍然有合法但不合理的嫌疑。這充分說明我國在反壟斷制度層面上仍存在著缺失，需要進一步進行細化。①
　　關鍵詞：可口可樂；匯源果汁；反壟斷法；經營者；消費者
　　匯源集團2008年9月3日對外發布公告，荷銀融資亞洲有限公司將代表可口可樂公司全資附屬公司Atlantic Industries以179億港元收購匯源集團。在經過9月8日的國內企業欲聯名上書反對收購案后，2008年9月18日，商務部收到可口可樂公司收購中國匯源公司的經營者集中反壟斷申報材料。經申報方補充，申報材料達到了《反壟斷法》第二十三條規定的要求，11月20日商務部對此項集中予以立案審查，12月20日決定在初步審查基礎上實施進一步審查，2009年01月06日：并購案反壟斷審查進入第二階段。2009年3月18日，商務部表示：可口可樂收購匯源方案未通過中國《反壟斷法》審查。
9c34493f100b310d379fef93b3389dad　　收購方案被否決之后，不少人認為商務部此舉存在保護民族品牌之嫌。據商務部貿研院副研究員梅新育表示：“匯源果汁(01886.HK)注冊地在海外的開曼群島，是一家離岸注冊的公司，因此可口可樂收購匯源果汁名義上應該是兩個外資公司之間的并購?！雹陔m然匯源果汁1992年發家于山東，并且其主要資產、業務甚至是市場都主要在中國，但是，在名義上它仍然不是中國公司，而屬于外資企業。廣大民眾傾向于將它稱作民族品牌，或多或少是基于民族情結、愛國情緒的。
　　市場準入問題是反壟斷法審查中必須回答的嚴肅的競爭問題，這與所謂的民族品牌問題完全是兩個概念。因而匯源是不是民族品牌，并不是反壟斷審查需要考慮的因素，與商務部禁止此項收購無關。對于匯源果汁這種主要資產和業務都在國內的離岸公司而言，如果收購公司股份則視為收購外資公司，如果收購資產則視為收購境內公司?？煽诳蓸肥召弲R源果汁全部股份是否視為外資收購內資公司，主要還是看反壟斷局的判斷。③根據我國8月1日正式實施的《中華人民共和國反壟斷法》第三十一條規定：“對外資并購境內企業或者以其他方式參與經營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規定進行經營者集中審查外，還應當按照國家有關規定進行國家安全審查?！睆纳虅詹繉煽诳蓸肥召弲R源申報材料進行的審查來看，商務部應該是把可口可樂的收購看作是外資對內資公司收購。
　　商務部新聞發言人姚堅表示，在該次收購案的整個審查過程中，商務部嚴格依法獨立辦案，既沒有受與競爭法無關的因素，也沒有受所謂的民族情緒影響，完全是依照反壟斷法做出的客觀裁決，是基于對市場競爭的考慮。④
　　此項收購面臨的另一個問題便是：該項禁止決定是否已經意味著中國外資政策發生了改變，中國是否已開始實行投資保護主義。近年來，隨著我國加入世貿組織，我國的市場開放程度進一步提高，外資進入我國市場的準入門檻明顯降低，越來越多跨國公司更多地進入我國，在傳統的“綠地投資”之外，并購境內企業已經成為一種比較常見的方式。2003年頒布《外國投資者并購境內企業暫行規定》以來，商務部已累計批準了4966起并購案。且對外開放是我國的一項基本國策。在經濟全球化的背景下，國際間的貿易與投資活動日益頻繁，國家間的經貿關系日益增強，為了促進經濟更好更快的發展，我國對外商來華投資始終是持肯定并歡迎的態度，而且還鼓勵其在中國境內參與競爭。
　　此次可口可樂收購匯源一案，從程序上看，從立案受理、初步審查、進一步審查到最后作出決定和公布，商務部的處理均符合《反壟斷法》的相關規定；從實體上看，商務部作出的否定裁決也完全在其自由裁量權范圍之內。從合法性的角度來講，商務部的做法是無可挑剔的，確實是按法律來辦事，不愧為《反壟斷法》打響的第一槍。但從合理性的角度來講，其否決理由和相關表述是惹人生疑的。商務部手中握有大量相關的數據和材料，面對公眾如此巨大的關注，卻只作了簡單的陳述和說理。而商務部給出的解釋是，在對外披露信息時，應遵守《反壟斷法》關于保密的要求。這在世界其他國家和地區是很少存在的。至少應在不涉及商業秘密的基礎之上，盡可能的公開更多的數據和信息，以便接受公眾的監督。⑤
　　其次，我國目前除了《反壟斷法》之外，與經營者集中相關的規則只有《國務院反壟斷委員會關于相關市場界定的指南》、《國務院關于經營者集中申報標準的規定》、《經營者集中審查辦法》和《金融業經營者集中申報營業額計算辦法》等，相關程序規則都還沒有出臺，這顯然不利于經營者集中案件的妥善處理。
　　總的說來，我國《反壟斷法》發展導向是良好的，但是仍需要在合理性和制度細化這兩方面再作出努力，搭建更為完善與合法合理的競爭制度平臺！
　　注釋：
　　①⑤參考應品廣：可口可樂收購匯源案的反壟斷法思考，《西南政法大學學報》 2010年第6期。
　?、冖坌吕素斀浘W：權靜：《專家稱匯源果汁為外資公司 注冊地在避稅天堂》。
　　④中國商務部新聞網：姚堅2009年3月24日發言稿。
　?。ㄗ髡邌挝唬核拇ù髮W法學院09