建設工程勞務分包模式及風險管理分析

摘要：勞務分包作為建筑業(yè)常見的一種用工方式，在實踐中包括勞務資質(zhì)企業(yè)分包、承建人自建勞務作業(yè)班組和“包工頭”掛靠資質(zhì)企業(yè)提供勞務等具體模式，其中既具有顯著的優(yōu)勢，又存在著勞動關(guān)系、勞動安全、合同責任、經(jīng)濟責任等風險。因此，在具體操作時應從資質(zhì)審查、合同簽訂、履行以及勞務分包資料等環(huán)節(jié)加強管理，以降低勞務分包可能帶來的風險。

一、建設工程勞務分包概述

在經(jīng)濟學領域里，“勞務”是指憑借自己的勞動，為他人服務，或為他人提供某種特殊使用價值的勞動活動。[1]勞務分包是指建設工程總承包人將其承包工程項目中的勞務作業(yè)發(fā)包給具有資質(zhì)的勞務分包企業(yè)的行為。由于建設工程勞務作業(yè)具有高風險性，容易對作業(yè)施工人員造成人身傷害，國家對勞務分包企業(yè)予以資質(zhì)限制。建筑企業(yè)勞務分包并非日常所談到的“勞務”，而是具有嚴格資質(zhì)要求的企業(yè)分包行為。盡管建設工程勞務分包合同與承攬合同本質(zhì)上屬于法律關(guān)系非常相似的合同，但因二者的合同內(nèi)容、用工方式、法律責任等具有較大差別，因此不能將二者混為一談。從法律模式上來看，建設工程分包企業(yè)處于“總承包-專業(yè)承包-勞務分包”三大序列金字塔結(jié)構(gòu)中的塔基位置，其目的在于為建設工程承包人（包括總承包人或?qū)I(yè)承包人，以下簡稱“承建人”）提供勞務，在建筑市場的二、三級競爭層次中生存，是較為弱勢的競爭主體。

二、我國建設工程勞務分包用工模式與風險管理

現(xiàn)階段，我國建設工程勞務分包用工模式多樣，既有專業(yè)的勞務分包企業(yè)，也有采取掛靠等承攬勞務作業(yè)的形式，使得勞務管理與法律責任承擔具有復雜性。

（一）建設工程勞務分包用工模式

1.勞務資質(zhì)企業(yè)分包模式

目前，大多數(shù)建設工程項目的總承包人或?qū)I(yè)承包人將勞務分包給具有資質(zhì)的勞務分包企業(yè)，由該企業(yè)實行勞務管理，并對相應的施工質(zhì)量、進度和安全負責。采用這種用工模式的建設工程承包人對勞務分包企業(yè)的資質(zhì)應予以嚴格審查，這種模式主要集中在勞動密集型企業(yè)。勞務分包企業(yè)在資本、管理、技術(shù)等方面不具有明顯優(yōu)勢，其獨特優(yōu)勢在于具有充足的勞務作業(yè)人員。隨著生產(chǎn)化的擴大，勞務分包企業(yè)不局限于單純地提供勞務人員，還提供一些輔材（如施工設備）或周轉(zhuǎn)材料（如腳手架、模板）。

2.承建人自建勞務作業(yè)班組用工模式

建設工程項目的承建人自行招聘人員，與之簽訂勞動合同，并成立專門的勞務作業(yè)班組，專門負責勞務作業(yè)。目前，采用這一勞務用工模式的企業(yè)日益減少，主要存在于工程項目期限較長且不間斷進行的承建人，由其對作業(yè)人員實行勞動合同管理，對其安全負責。

3.“包工頭”掛靠資質(zhì)企業(yè)提供勞務模式

由于建筑業(yè)對勞務分包企業(yè)的資質(zhì)要求較高其非常嚴格，很多“包工頭”無法取得分包資質(zhì)，但其具有人員優(yōu)勢，能夠迅速地組織到勞務人員，且組織方式靈活，具有資質(zhì)的勞務分包企業(yè)往往不愿直接招用勞務作業(yè)人員，而是將勞務作業(yè)再次轉(zhuǎn)包給“包工頭”，甚至不停地轉(zhuǎn)包，試圖通過延長勞務用工層級以達到其既定的目的。由此形成了“包工頭”掛靠到具有資質(zhì)的勞務分包企業(yè)名下從事勞務作業(yè)，或再次將勞務項目違法轉(zhuǎn)包的情形。

（二）建設工程勞務分包用工模式的風險管理

1.勞動關(guān)系風險。隨著《勞動合同法》的實施，對企業(yè)勞動人事管理的要求愈加嚴格，因勞務分包引發(fā)的爭議不斷，如合同條款不細致、管理不到位，將會面臨形成事實勞動關(guān)系的風險。

2.勞動安全風險。“目前的勞務層仍由包工頭控制和掌握，無法進行實質(zhì)性的成規(guī)模的行業(yè)培訓和組織，新工人基本安全教育、基本技能檢測均無法實施”[2]，在施工現(xiàn)場，勞務作業(yè)人員僅配備一些簡單的勞動安全保護用品，勞動安全保護缺位，不能真正地預防勞務作業(yè)人員人身傷害風險。

3.合同責任風險。由于“包工頭”“不具備真正的勞務作業(yè)資質(zhì)，使承包的勞務作業(yè)存在安全及質(zhì)量等安全隱患，加入出現(xiàn)工程的質(zhì)量問題，則總承包方就很有可能面臨承擔因工期延誤而造成的違約責任，使建筑施工企業(yè)面臨法律方面的問題。”[3]

4.經(jīng)濟責任風險。由于勞務作業(yè)人員歸“包工頭”管理，為避免出現(xiàn)勞動關(guān)系風險，建設工程項目承建人一般不直接對其管理，而是將工資以勞務費的形式支付給“包工頭”，如“包工頭”無故拖欠、克扣勞務作業(yè)人員的工資，或因資金鏈斷裂而發(fā)放工資，則勞務作業(yè)人員將會向“包工頭”所掛靠的資質(zhì)企業(yè)或承建人討要，資質(zhì)企業(yè)或承建人將面臨著在其過錯范圍內(nèi)承擔支付工資等經(jīng)濟責任。

三、建設工程勞務分包風險管理對策

實踐中，建設工程勞務分包普遍存在，但管理不規(guī)范、不到位等現(xiàn)象，進一步增加了勞務分包的風險。因此，從長遠來看，應理清法律關(guān)系，依法加強管理。

（一）建立勞務分包企業(yè)法人制度，實現(xiàn)“包工頭”向資質(zhì)企業(yè)轉(zhuǎn)化

加強對“包工頭”等勞務層組織的政策支持，加強培訓，使其具備申請資質(zhì)的條件，鼓勵其進行工商登記，成立企業(yè)法人，規(guī)范勞務層組織，有效防范勞動關(guān)系、勞動安全及經(jīng)濟風險。

（二）建設工程承包人建立勞務分包合格供方制度，加強對勞務分包企業(yè)資質(zhì)審核和合同管理

一方面，建設工程承包人進行勞務分包時，應首先對勞務分包企業(yè)的資質(zhì)進行實質(zhì)審核，避免出現(xiàn)“包工頭”掛靠資質(zhì)企業(yè)的現(xiàn)象。建設工程承包人應對勞務分包合同的內(nèi)容審慎審查，并在合同履行過程中嚴格依據(jù)合同加強對勞務作業(yè)過程的監(jiān)督。

（三）樹立證據(jù)意識，加強勞務分包資料管理

無論是承包人還是勞務分包企業(yè)，都應轉(zhuǎn)變觀念，認識到勞務分包的復雜性，樹立強烈的證據(jù)意識，加強勞務分包資料管理，以便應對建設工程項目結(jié)束后可能出現(xiàn)的糾紛。

總之，勞務分包作為建筑業(yè)常見的一種用工模式，既具有顯著的優(yōu)勢，同時面臨著諸多風險。在勞務分包時，應依法加強管理，從資質(zhì)審查、合同簽訂、履行以及勞務分包資料等環(huán)節(jié)予以規(guī)范管理，以降低勞務分包可能帶來的風險。

【參考文獻】

[1]辛旭飛.建筑業(yè)勞務分包企業(yè)發(fā)展研究[D].南京：東南大學碩士學位論文，2007

[2] 代文峰.建筑業(yè)勞務分包管理困境與對策建議[J].四川建材，2012（04）

[3] 王朝蓉.建筑施工企業(yè)勞務分包的風險管理[J].企業(yè)研究，2012（14）

【作者單位：安鋼集團附屬企業(yè)公司】