論新形勢下依靠群眾偵查原則的發(fā)展
——“人肉搜索”之啟迪

程軍偉

(西北政法大學(xué)司法鑒定中心，陜西西安 710063）

論新形勢下依靠群眾偵查原則的發(fā)展
——“人肉搜索”之啟迪

程軍偉

(西北政法大學(xué)司法鑒定中心，陜西西安 710063）

“人肉搜索”是獨(dú)特的網(wǎng)絡(luò)現(xiàn)象，隨著其所展示出的功能日益強(qiáng)大，在學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)部門已受到廣泛關(guān)注。將“人肉搜索”運(yùn)用于案件偵查有著重要的現(xiàn)實(shí)意義，這不僅是對群眾路線在新時(shí)期的發(fā)展，同時(shí)又可拓展偵查途徑與方法，對保護(hù)知情群眾和對偵查工作進(jìn)行有效監(jiān)督也有重要價(jià)值。當(dāng)然，“人肉搜索”運(yùn)用于案件偵查也存在著公開性與保密性的沖突，也有侵犯隱私權(quán)、肖像權(quán)等人格權(quán)利之虞，甚至?xí)`導(dǎo)偵查工作。因此必須從程序、立法、責(zé)任和技術(shù)等方面進(jìn)行全面規(guī)制，進(jìn)而保障其正面價(jià)值得到充分發(fā)揮。

依靠群眾;偵查原則;“人肉搜索”

專門工作與群眾工作相結(jié)合，是黨的群眾路線在刑事偵查中的具體運(yùn)用，也是我國刑事偵查工作的歷史經(jīng)驗(yàn)和優(yōu)良傳統(tǒng)。在網(wǎng)絡(luò)逐步普及和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)飛速發(fā)展的今天，“群眾路線”被賦予了新的生命力和強(qiáng)大的功能。“人肉搜索”在偵查工作中的運(yùn)用，是貫徹群眾路線的新途徑，應(yīng)當(dāng)受到業(yè)界的重視與思考。

一、“人肉搜索”運(yùn)用于案件偵查的可行性

“人肉搜索”之所以會與案件偵查聯(lián)系在一起，關(guān)鍵在于二者從某種程度上講具有共同的目的。關(guān)于何謂“人肉搜索”，當(dāng)前理論界幾乎沒有統(tǒng)一的界定，甚至眾說紛紜，但歸納起來主要有兩種觀點(diǎn)，即“活動說”和“手段說”。“活動說”認(rèn)為，“人肉搜索”是指通過網(wǎng)絡(luò)社區(qū)集合廣大網(wǎng)民的力量，追查某些事情的真相。其本質(zhì)是利用現(xiàn)代信息科技，變傳統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)信息搜索為人找人、人問人、人碰人的關(guān)系型網(wǎng)絡(luò)社區(qū)活動，變單一的查詢過程為一人提問、多人回答的人性化搜索。“手段說”認(rèn)為，“人肉搜索”是指將谷歌、百度等與人工搜索相結(jié)合，通過充分動員廣大網(wǎng)民力量，集中網(wǎng)民注意力，在網(wǎng)絡(luò)上搜索某一個(gè)人、某一件事的信息和資料，確定被搜索對象的真實(shí)身份，并將其暴露于互聯(lián)網(wǎng)世界之中的一種超強(qiáng)的搜索手段［1］。不管是哪種觀點(diǎn)，均不難看出:“人肉搜索”作為新興事物，其最終目的是確定被搜索對象的身份。

而案件偵查所解決的最終問題也是確定身份問題。眾所周知，偵查是指具有偵查權(quán)的機(jī)關(guān)依法進(jìn)行的專門調(diào)查工作和有關(guān)強(qiáng)制措施的總稱，“依靠群眾、抓住戰(zhàn)機(jī)、積極偵查、及時(shí)破案”是偵查工作的方針，其中“及時(shí)破案”是偵查工作的最終目的，而要宣告破案，就應(yīng)查明基本案情，并有充分、確鑿的證據(jù)證明某犯罪嫌疑人實(shí)施了犯罪行為，且被緝拿歸案。由此看來，案件偵查的最終目的就是要確定犯罪嫌疑人的身份。盡管“人肉搜索”確定的是被搜索對象的身份，被搜索對象不一定是犯罪嫌疑人，但試想如果把人肉搜索手段運(yùn)用于案件偵查，這不正是依靠群眾偵查原則在新形勢下的新發(fā)展嗎?

現(xiàn)階段，社會正處于轉(zhuǎn)型期，人們的思想會受到來自各方面的巨大沖擊。在刑事案件發(fā)生以后，知情群眾往往出于各種考慮，主動向偵查機(jī)關(guān)提供線索的情形已日趨少見，偵查機(jī)關(guān)要想充分依靠群眾，把專門機(jī)關(guān)和群眾路線相結(jié)合的方針真正落到實(shí)處，開拓新的途徑挖掘群眾中的各種信息資源就顯得十分必要。因此，“人肉搜索”或許正是協(xié)助偵查機(jī)關(guān)破案的新嘗試。偵查機(jī)關(guān)運(yùn)用“人肉搜索”協(xié)助破案，應(yīng)當(dāng)具有廣闊的前景。因?yàn)椤叭巳馑阉鳌被诰W(wǎng)絡(luò)自身的特性，可以打消知情群眾的顧慮，使其能勇于提供線索，敢于發(fā)表自己的看法。另外，“人肉搜索”的背后是一個(gè)個(gè)具有不同知識、身份、背景的個(gè)人，在這些鮮活的個(gè)體背后蘊(yùn)藏著同犯罪作斗爭的極大積極性。參與“人肉搜索”的個(gè)體的積極性都比較高，如果能被偵查機(jī)關(guān)利用，獲取更多的有價(jià)值的犯罪信息將成為可能。犯罪嫌疑人總是身處群眾之中，犯罪嫌疑人在其準(zhǔn)備犯罪到著手實(shí)施犯罪再到犯罪后的一系列逃匿行為，都不可避免地要與其他人進(jìn)行接觸，其作案過程中的某一環(huán)節(jié)也可能被其他群眾所了解，再加上群眾一般對于本地區(qū)及周圍人的情況比較熟悉，通過“人肉搜索”，進(jìn)行全民總動員，可以打破時(shí)空界限，挖掘更多有價(jià)值的犯罪信息，對犯罪嫌疑人的身份進(jìn)行確定，少走彎路，加快破案進(jìn)程。再者，網(wǎng)絡(luò)的公開性和透明性，使得個(gè)別別有用心的人想操縱、控制案件變得異常困難，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)和網(wǎng)民是沒有辦法予以控制的。

二、“人肉搜索”運(yùn)用于案件偵查的現(xiàn)實(shí)意義與困境

(一)“人肉搜索”運(yùn)用于案件偵查的現(xiàn)實(shí)意義

1.發(fā)展新時(shí)期的群眾路線。群眾路線是黨的基本路線與方針。偵查中堅(jiān)持專門工作與群眾工作相結(jié)合的基本原則，是我國刑事偵查工作的歷史經(jīng)驗(yàn)和優(yōu)良傳統(tǒng)，更是群眾路線在刑事偵查中的具體運(yùn)用。群眾向偵查機(jī)關(guān)提供破案線索，協(xié)助偵查機(jī)關(guān)破案，對維護(hù)社會治安、打擊犯罪都曾起到過非常顯著的效果。而隨著時(shí)代的進(jìn)步與發(fā)展，人們生活流動性的增強(qiáng)，偵查機(jī)關(guān)偵破案件專業(yè)化、科技化水平的提升，以及部分偵查人員對走群眾路線的認(rèn)識不夠，在平時(shí)的工作中作風(fēng)簡單粗暴等原因的存在，使得本該非常和諧的警民關(guān)系遠(yuǎn)未達(dá)到魚水情的地步。群眾不愿意協(xié)助警方破案的事情經(jīng)常發(fā)生。通過“人肉搜索”來調(diào)動廣大網(wǎng)友的積極性，協(xié)助偵查機(jī)關(guān)破案，無疑是新時(shí)期在警方和群眾之間搭建的一座新橋梁，給警方依靠群眾、走群眾路線、加強(qiáng)警民之間的聯(lián)系都提供了新的契機(jī)。警方應(yīng)利用好“人肉搜索”這一新的網(wǎng)絡(luò)媒介，借助網(wǎng)絡(luò)來尋找線索，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人，鞏固與群眾間的聯(lián)系，發(fā)動群眾踴躍提供線索，協(xié)助偵查。相信“人肉搜索”這把利劍只要用得好，必定會在新時(shí)期將走群眾路線的水平提升到更高的層次，并賦予其強(qiáng)大的生命力，對警民關(guān)系的構(gòu)建發(fā)揮出積極的作用。

2.拓寬偵破案件的途徑與方法。在案件偵查中，獲取犯罪證據(jù)和確定犯罪嫌疑人的途徑方法有很多，如從因果關(guān)系入手、從痕跡物證入手、從犯罪嫌疑人的體貌特征入手等。偵查途徑的恰當(dāng)選擇，有利于為快速偵破案件打開一條良好的通道，進(jìn)而可以節(jié)約偵查資源、取得良好的偵查效果和社會影響。隨著我國經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，刑事犯罪也出現(xiàn)了諸多新情況，如:犯罪地域范圍在不斷擴(kuò)大，犯罪手法在不斷翻新，暴力犯罪、團(tuán)伙犯罪日趨突出等。面對嚴(yán)峻的治安形勢，傳統(tǒng)的偵查方法與途徑已跟不上時(shí)代發(fā)展的需要，因此，“敢為人先，開拓創(chuàng)新”的偵查研究理念應(yīng)當(dāng)受到重視。而充分利用“人肉搜索”巨大的潛能，也許正是拓寬偵查途徑的大膽嘗試。充分利用“人肉搜索”，就是將虛擬空間和現(xiàn)實(shí)世界聯(lián)系起來，通過網(wǎng)絡(luò)向廣大網(wǎng)民征集線索，對相關(guān)信息進(jìn)行深入挖掘，對各種資料進(jìn)行比對分析和查證，盡快確定犯罪嫌疑人的體貌特征和其他個(gè)人信息，以達(dá)到快速偵破案件的目的。隨著網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來，這種圍繞情報(bào)信息“由事到網(wǎng)絡(luò)再到人”的偵查途徑，已被實(shí)踐證明是有效可行的，且從某種程度上講，其更優(yōu)越于傳統(tǒng)的偵查方法與途徑，是時(shí)代發(fā)展的迫切需要。

3.符合信息導(dǎo)偵的大方向。隨著科技的發(fā)展，通信網(wǎng)絡(luò)已成為人們?nèi)粘Ｉ畹闹匾M成部分，因此諸多犯罪案件都有可能涉及網(wǎng)絡(luò)。網(wǎng)絡(luò)虛擬空間中留存著大量有用的信息資料，偵查機(jī)關(guān)通過“人肉搜索”可以關(guān)注、匯集和調(diào)取來自各方的信息，有利于快速查明案情，鎖定犯罪嫌疑人的身份和行蹤，以及其他相關(guān)涉案人員的信息，掌握到很多重要的信息來源。信息化背景下的刑事偵查，要求偵查機(jī)關(guān)首先應(yīng)當(dāng)具有高度重視情報(bào)信息的超前意識。用情報(bào)信息來主導(dǎo)偵查，是偵查工作邁向信息化的重要舉措。偵查信息化，是指信息技術(shù)和計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)在偵查部門全面滲透，在偵查破案中廣泛應(yīng)用，全方位支持偵查工作的進(jìn)程［2］。其中最主要的應(yīng)用，就是利用各種商業(yè)運(yùn)作的信息網(wǎng)絡(luò)開展偵查活動。偵查機(jī)關(guān)利用“人肉搜索”偵破案件，正是利用網(wǎng)絡(luò)協(xié)助偵查的最好詮釋，是信息化建設(shè)的重要體現(xiàn)。

4.保護(hù)證人的新途徑。證人證言是刑事訴訟法規(guī)定的法定證據(jù)之一。雖然在我國憲法及部門法中都規(guī)定了證人有作證的權(quán)利和義務(wù)，但這些規(guī)定多為宣示性條款，缺乏可操作性。在實(shí)踐中，經(jīng)常會遇到證人因害怕受到打擊報(bào)復(fù)而不肯作證或不敢提供信息給偵查機(jī)關(guān)的情形，其根本原因在于執(zhí)法機(jī)關(guān)缺乏對證人作證的有效保護(hù)。打消證人心中的顧慮，突破作證難、提供情況難之瓶頸，已成為當(dāng)前偵查工作的重要任務(wù)。在我國尚未正式出臺證人保護(hù)法相關(guān)法律法規(guī)的情況下，筆者認(rèn)為，“人肉搜索”因其匿名性特點(diǎn)(相對提供信息者而言)，可以為證人和知情群眾大膽作證或提供情況搭建一個(gè)很好的平臺。“人肉搜索”可以讓偵查機(jī)關(guān)掌握更多的信息資料，不失為保護(hù)證人和知情群眾的一條新途徑。

5.對偵查工作進(jìn)行監(jiān)督的利器。在我國，偵查權(quán)屬公權(quán)力，偵查機(jī)關(guān)是法定行使偵查權(quán)的國家機(jī)關(guān)。偵查權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)受到群眾的廣泛監(jiān)督，這是憲法賦予公民的權(quán)利。但是，在現(xiàn)有監(jiān)督渠道尚不暢通和不完善的情況下，網(wǎng)絡(luò)監(jiān)督何嘗不能成為偵查監(jiān)督的選項(xiàng)呢?因?yàn)椋W(wǎng)絡(luò)監(jiān)督傳播速度快、自由度大，有著一般媒體監(jiān)督所不能及的迅猛度和影響力。“人肉搜索”作為獨(dú)特的網(wǎng)絡(luò)現(xiàn)象，其所展示出的強(qiáng)大功能，完全可以成為對偵查工作進(jìn)行監(jiān)督的利器。近幾年，“人肉搜索”中的輿論監(jiān)督將網(wǎng)絡(luò)集群效應(yīng)發(fā)揮到了極致，從“天價(jià)煙事件”到“躲貓貓”事件，一件緊接一件的網(wǎng)絡(luò)問責(zé)，形成了一股洶涌的社會輿論浪潮。通過“人肉搜索”，不僅可以發(fā)現(xiàn)官員涉嫌違紀(jì)的疑點(diǎn)和線索，重要的是可以協(xié)助偵查機(jī)關(guān)集思廣益、追蹤犯罪嫌疑人、破獲案件。這種吸引并號召廣大網(wǎng)民獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策、積極參與輿論監(jiān)督的搜索模式，常常能引起社會各層的普遍關(guān)注，促使偵查機(jī)關(guān)的執(zhí)法行為時(shí)時(shí)處在陽光之中，規(guī)范執(zhí)法，接受人民群眾的監(jiān)督。總之，“人肉搜索”是我國現(xiàn)階段反腐敗和監(jiān)督糾錯(cuò)的利器，其在彰顯社會正義、提升偵查機(jī)關(guān)的辦案質(zhì)量方面所起的正面作用，應(yīng)當(dāng)受到?jīng)Q策者和實(shí)務(wù)部門的高度重視。

6.營造宣傳法制的良好社會氛圍。網(wǎng)絡(luò)的普及與信息技術(shù)的飛速發(fā)展，已經(jīng)催生出了一個(gè)虛擬的網(wǎng)絡(luò)社會。這股網(wǎng)絡(luò)熱潮下形成的“人肉搜索”，正是通過群體化的優(yōu)勢和口誅筆伐，對不法之徒起到了震懾的作用。網(wǎng)民們通過“人肉搜索”參與談?wù)摚l(fā)表自己的看法，相互質(zhì)疑，辨明是非。偵查機(jī)關(guān)若利用好這一新型的網(wǎng)絡(luò)社區(qū)模式，不但可以建立起強(qiáng)大的輿論攻勢，讓犯罪嫌疑人自亂陣腳、自行暴露，而且可以通過在“人肉搜索”中發(fā)帖澄清事實(shí)、闡明利害關(guān)系，起到普法宣傳、教育廣大人民群眾的作用，營造良好的社會治安氛圍。

(二)“人肉搜索”運(yùn)用于案件偵查的現(xiàn)實(shí)困境

1.公開性與保密性的沖突。保守秘密，是刑事偵查的重要原則。在案件偵查中，偵查機(jī)關(guān)采取的偵查手段、獲取的重要證據(jù)、破案的進(jìn)展情況以及相關(guān)證人等，嚴(yán)格來講都應(yīng)予以重點(diǎn)保護(hù)、嚴(yán)格保密。一旦泄露秘密，可能會影響到后續(xù)偵查工作的順利進(jìn)行，或使犯罪嫌疑人聞風(fēng)而逃、毀滅證據(jù)，或?qū)ψC人、知情群眾進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)，實(shí)施繼續(xù)危害社會的行為。而“人肉搜索”則是通過人問人、人找人，把數(shù)量龐大的各種信息匯集在一起，其搜索信息的過程是完全開放的。由于網(wǎng)絡(luò)的開放性，任何一個(gè)網(wǎng)民都可以點(diǎn)擊瀏覽所搜索到的全部信息。如果犯罪嫌疑人潛藏其中，他們則極有可能知悉偵查工作的動態(tài)，進(jìn)而采取喬裝打扮、出逃等方式逃避偵查，使偵查工作陷入僵局或被動狀態(tài)之中。此外，若網(wǎng)上公布的信息對犯罪行為的描述過于細(xì)致，也不利于輿論的導(dǎo)向作用，反而會有教唆犯罪之嫌。

2.有侵犯公民隱私權(quán)、肖像權(quán)等權(quán)利之虞。“人肉搜索”的一些主要方式有下列弊端:第一，非法侵入個(gè)人博客、郵箱等個(gè)人空間。網(wǎng)絡(luò)私人空間是隱私權(quán)保護(hù)的重要領(lǐng)域之一。第二，竊取、隨意披露個(gè)人信息。利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)竊取他人個(gè)人信息資料并在網(wǎng)上隨意披露等。第三，騷擾。在論壇發(fā)布信息攻擊他人、電話騷擾甚至直接演變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)中騷擾攻擊。運(yùn)用“人肉搜索”協(xié)助偵查破案，廣大網(wǎng)民可能會將犯罪嫌疑人的相關(guān)信息(如照片、其他個(gè)人資料等)轉(zhuǎn)載于各大論壇，并進(jìn)一步深挖個(gè)人更多信息，在網(wǎng)絡(luò)上對其進(jìn)行侮辱、謾罵等，甚至犯罪嫌疑人及其親朋好友的各種資料都有可能在網(wǎng)絡(luò)上被曝光。這是“人肉搜索”的鮮明特點(diǎn)和強(qiáng)大“功能”。但是，從人權(quán)保障的角度審視之，犯罪嫌疑人也是人，也應(yīng)享有基本的人格權(quán)利。

由于公民個(gè)體作為網(wǎng)絡(luò)言論傳播者大多缺乏相應(yīng)的訓(xùn)練，并不熟悉相關(guān)的法律法規(guī)，而傳播的內(nèi)容事前大多沒有也不可能經(jīng)受嚴(yán)格的審查，人肉搜索將被搜索人的信息資料公諸網(wǎng)絡(luò)并廣泛傳播，被搜索人的名譽(yù)權(quán)和隱私權(quán)極易受到侵犯。而偵查機(jī)關(guān)通過網(wǎng)絡(luò)公布犯罪嫌疑人相關(guān)資料的行為，也會因?qū)Y料真實(shí)有效性把握不夠準(zhǔn)確或出錯(cuò)，而造成對無辜人員隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)等人格權(quán)利的侵犯。“人肉搜索”對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)，主要有以下?lián)p害形態(tài):第一，精神損害。由于網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播信息的迅捷性和難以控制性，網(wǎng)絡(luò)傳播隱私會對當(dāng)事人造成更大的精神創(chuàng)傷。第二，經(jīng)濟(jì)損失。人肉搜索會給當(dāng)事人帶來直接的或間接的經(jīng)濟(jì)損失。另外，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，人格權(quán)越來越具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值。隱私權(quán)受到損害后，可能導(dǎo)致當(dāng)事人社會信譽(yù)受到影響，從而使其經(jīng)濟(jì)利益受到損失，這種損失亦應(yīng)該予以考慮［3］。

3.“人肉搜索”的難以控制性可能會誤導(dǎo)偵查。與偵查機(jī)關(guān)行使國家公權(quán)力不同，“人肉搜索”主要是依靠網(wǎng)民的自發(fā)行動來查找、搜集信息的。基于網(wǎng)絡(luò)的匿名性和傳播迅速等特點(diǎn)，以及網(wǎng)民個(gè)體素質(zhì)的差異和主觀能動性發(fā)揮程度的高低，“人肉搜索”搜索出來的信息不可避免地存在著片面、虛假、道聽途說、主觀臆斷等問題，加之群體的模仿、暗示效應(yīng)的影響，很可能使人對案件形成片面、虛假的認(rèn)識。有些案件，由于其涉及的領(lǐng)域較為敏感，極易吸引廣大網(wǎng)民的眼球，在很短的時(shí)間內(nèi)就能形成強(qiáng)大的輿論攻勢。如果偵查機(jī)關(guān)對網(wǎng)絡(luò)上真假共存的信息不能很好地加以分析甄別，不能與網(wǎng)民進(jìn)行良好的溝通和互動，那么，“人肉搜索”形成的輿論壓力以及搜索出的信息很有可能會誤導(dǎo)偵查，將偵查引入歧途，給偵查機(jī)關(guān)造成巨大的壓力，延緩偵破案件的時(shí)間。同時(shí)，面對“人肉搜索”中龐大的信息量，且很多信息并非是最初的信息源，偵查機(jī)關(guān)需要認(rèn)真分析和判斷，并隨時(shí)向廣大網(wǎng)民澄清事件真相，這也無疑會加大偵查機(jī)關(guān)辦案的成本。

三、“人肉搜索”運(yùn)用于案件偵查的規(guī)制

早年的互聯(lián)網(wǎng)上有句名言:“網(wǎng)絡(luò)上沒有人知道你是一條狗。”隨著“人肉搜索”被3億中國網(wǎng)民廣泛使用，這句名言已被修正為:“網(wǎng)絡(luò)不僅知道你是一條狗，而且知道你是一條什么樣的狗。”在互聯(lián)網(wǎng)日益融入人們?nèi)粘Ｉ畹慕裉欤叭巳馑阉鳌弊鳛橐环N信息獲取方式，有著極強(qiáng)的生命力。由于“人肉搜索”是把“雙刃劍”，既有正面價(jià)值，又有負(fù)面價(jià)值，為了保護(hù)公民的個(gè)人信息不受侵犯，使“人肉搜索”的正面價(jià)值得以充分發(fā)揮，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步遏制其負(fù)面效應(yīng)。就“人肉搜索”運(yùn)用于案件偵查的法律規(guī)制來說，我們可以從以下幾個(gè)方面著手。

(一)程序規(guī)制:規(guī)范“人肉搜索”運(yùn)用于案件的偵查的啟動程序

2009年7月河南省汝陽縣公安局的刑警在大河網(wǎng)上發(fā)出一個(gè)“公安協(xié)查”的帖子:“汝陽縣發(fā)現(xiàn)破壞銀行ATM機(jī)，誘導(dǎo)取款人轉(zhuǎn)賬詐騙案件。請廣大網(wǎng)友積極提供破案線索。”這是辦案警官首次主動啟動“人肉搜索”來偵破案件，引起了很大的爭議。爭議的問題是:民警以“人肉搜索”的形式在網(wǎng)上尋找犯罪嫌疑人是否合適?被通緝的人目前只是“犯罪嫌疑”，尚沒有最終定罪，警方能否在網(wǎng)上公開他的照片［4］?

警察作為負(fù)有特殊責(zé)任的國家公職人員，因其身份的特殊性，在進(jìn)行這樣的偵查活動時(shí)就必須滿足法定的條件，遵循嚴(yán)格的程序。民警在發(fā)布“人肉搜索”公告查找犯罪嫌疑人線索時(shí)，應(yīng)當(dāng)履行嚴(yán)格的審批手續(xù)，應(yīng)當(dāng)將其作為一種受到嚴(yán)格規(guī)制的公務(wù)行為來進(jìn)行，而不可隨意在互聯(lián)網(wǎng)上以個(gè)人身份發(fā)布信息。重要的是，警員不能將自己混同于普通公民，他不能享有公民在網(wǎng)上發(fā)布信息和進(jìn)行“人肉搜索”時(shí)那么大的自由度。雖然“人肉搜索”在現(xiàn)代偵查工作中具有重要的作用和意義，偵查部門不能因?yàn)槠淇赡軐?dǎo)致的負(fù)面效應(yīng)而舍棄這一有力的偵查手段，但是，“人肉搜索”畢竟有其特殊性，偵查部門使用時(shí)，必須在運(yùn)用的范圍、條件和程序上進(jìn)行嚴(yán)格的控制，避免侵犯公民的合法權(quán)益［5］。

1.啟動“人肉搜索”的審批機(jī)制。這個(gè)審批應(yīng)該是有法可依、有章可循而且受到嚴(yán)格控制的。警方在發(fā)布“人肉搜索”信息，發(fā)動網(wǎng)友力量協(xié)助破案時(shí)，必須首先確定符合某些實(shí)體性的法律條件。包括:要確認(rèn)搜索的必要性，只有在常規(guī)的偵查手段難以完成偵查任務(wù)時(shí)，才能啟動“人肉搜索”;要注意對犯罪嫌疑人肖像權(quán)和名譽(yù)權(quán)的保護(hù)，只能在有確鑿證據(jù)之后，才能發(fā)布犯罪嫌疑人的照片或者個(gè)人信息;對“人肉搜索”獲得的信息應(yīng)該注意甄別，既不能浪費(fèi)司法資源，更不能因此冤枉無辜之人;要正確對待“人肉搜索”與保密的關(guān)系，防止在網(wǎng)絡(luò)上泄露偵查中需要保密的信息。

同時(shí)，還要嚴(yán)格遵循審批手續(xù)，防止“人肉搜索”被濫用。最好由公安部或各省(自治區(qū)、直轄市)公安廳(局)制定相應(yīng)的規(guī)章來對網(wǎng)上發(fā)布偵查信息進(jìn)行規(guī)制。包括:何種層級的公安機(jī)關(guān)有權(quán)決定在網(wǎng)上發(fā)布信息以及發(fā)布何種性質(zhì)的信息;犯罪嫌疑人的哪些信息可以在網(wǎng)上披露，哪些不可以;如果犯罪嫌疑人是未成年人，應(yīng)該有哪些特別注意事項(xiàng);發(fā)布信息的格式最好是統(tǒng)一的，要有編號，有公章，而且不能署網(wǎng)名，應(yīng)該署聯(lián)系民警的真名;聯(lián)系電話、地址等聯(lián)系方式應(yīng)該是官方的，非經(jīng)批準(zhǔn)不得留民警個(gè)人的聯(lián)系方式。

2.明確適用“人肉搜索”的條件。決定是否發(fā)布“人肉搜索”，需要在偵查利益與侵權(quán)危險(xiǎn)之間進(jìn)行權(quán)衡。只有當(dāng)案件達(dá)到一定嚴(yán)重程度或緊迫程度時(shí)，“人肉搜索”才具有運(yùn)用的必要性。有學(xué)者建議具備下列情形的案件可以考慮啟動“人肉搜索”:重大、特大案件陷入偵查僵局，使用常規(guī)偵查手段沒有進(jìn)展時(shí);連續(xù)發(fā)生的危害人民群眾生命健康的案件，需要迅速偵破案件，避免損害再次發(fā)生時(shí);正在發(fā)生的嚴(yán)重暴力犯罪或恐怖主義犯罪，需要迅速確定犯罪嫌疑人身份時(shí);其他有必要啟動“人肉搜索”的案件。確實(shí)具有發(fā)動“人肉搜索”的必要性的案件在實(shí)踐中并不一定局限于前三種情形。是否具有必要性，偵查部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件性質(zhì)的嚴(yán)重程度、緊急程度以及常規(guī)偵查手段是否能夠取得進(jìn)展三條標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行綜合考量［6］。

(二)立法規(guī)制:推進(jìn)個(gè)人信息保護(hù)法立法

2009年1月19日，《徐州市計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》經(jīng)江蘇省十一屆人大常委會第七次會議通過，于2009年6月1日起生效。該條例明令禁止“人肉搜索”。根據(jù)這一條例，未經(jīng)允許，擅自散布他人隱私，或在網(wǎng)上提供或公開他人的信息資料，對發(fā)布者、傳播者等違法行為人，最多可罰款5000元;情節(jié)嚴(yán)重的，半年內(nèi)禁止計(jì)算機(jī)上網(wǎng)或停機(jī)，一些違法的單位，還可能面臨吊銷經(jīng)營許可證或取消聯(lián)網(wǎng)資格的處罰。徐州立法禁止“人肉搜索”的做法立即引來了熱議。這是我國國內(nèi)第一次對“人肉搜索”以法律的手段進(jìn)行調(diào)整。徐州立法禁止“人肉搜索”，立法本意是加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)世界個(gè)人隱私的法律保護(hù)。在法律、法規(guī)下規(guī)范“人肉搜索”，避免其可能的對個(gè)人權(quán)益的侵犯，這無疑是符合法治精神的。但是“立法是一種寶貴的社會資源，它對社會發(fā)展具有雙面影響。當(dāng)互聯(lián)網(wǎng)處于起步階段、沒有得到充分發(fā)展的時(shí)候，其引起的社會關(guān)系尚未得到充分的暴露，此時(shí)的管制型行政立法不僅浪費(fèi)了珍貴的立法資源，還將使網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展失去良好時(shí)機(jī)”［7］。而且該條例在禁止“人肉搜索”的同時(shí)，并沒有考慮到“人肉搜索”的積極作用，也沒有考慮到毫無例外的硬性規(guī)定勢必會限制公民知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)、言論自由等權(quán)利的行使。

我們不能因噎廢食。為了規(guī)范“人肉搜索”行為，避免對被搜索人的隱私權(quán)侵犯，應(yīng)當(dāng)推進(jìn)個(gè)人信息保護(hù)和隱私權(quán)的立法，界定信息權(quán)和隱私權(quán)的范圍與邊界。2003年起國務(wù)院委托專家起草《個(gè)人信息保護(hù)法》，2005年專家建議稿完成，2008年9月《個(gè)人信息保護(hù)法》草案呈交國務(wù)院，該草案規(guī)定禁止任何團(tuán)體在未經(jīng)個(gè)人同意的前提下，將個(gè)人信息泄露給第三方，但犯罪與稅收記錄以及媒體調(diào)查除外。但直到現(xiàn)在，這一眾所矚目的法律還未審議通過，而個(gè)人信息遭到盜用、濫用以及利用個(gè)人信息非法獲利的情況卻越來越嚴(yán)重，全社會對此的關(guān)注程度也越來越高。刑法修正案(八)的通過，在某種程度上打破了這一僵局，輿論認(rèn)為這對《個(gè)人信息保護(hù)法》產(chǎn)生了一種“倒逼”作用，個(gè)人信息保護(hù)的立法進(jìn)程將大大加快。

(三)責(zé)任規(guī)制:網(wǎng)民和網(wǎng)絡(luò)營運(yùn)商不當(dāng)行為責(zé)任追究

1.建立網(wǎng)民責(zé)任追究制。網(wǎng)民責(zé)任追究制，是指規(guī)范網(wǎng)民在使用互聯(lián)網(wǎng)過程中應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，明確禁止侵犯他人個(gè)人信息的不法行為，并對違反者予以處罰的制度。網(wǎng)民是整個(gè)網(wǎng)絡(luò)世界中最活躍的群體，也是通過網(wǎng)絡(luò)公開他人網(wǎng)絡(luò)信息的主角，更是“人肉搜索”的發(fā)起者和參與者。當(dāng)前，由于相關(guān)的法律法規(guī)中對網(wǎng)民的行為缺乏相應(yīng)的規(guī)制，法無明文規(guī)定則自由，加上網(wǎng)絡(luò)的匿名性，更加刺激了網(wǎng)民在虛擬世界中實(shí)施網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)、非法侵犯他人個(gè)人信息、“人肉”他人的行為。因此，為了保護(hù)公民的個(gè)人信息不受侵犯，也為了盡可能避免“人肉搜索”帶來的負(fù)面效應(yīng)，有必要通過立法明確網(wǎng)民所承擔(dān)的法律責(zé)任，通過加強(qiáng)對網(wǎng)民的管理來實(shí)現(xiàn)對網(wǎng)絡(luò)的監(jiān)管，從而保護(hù)公民的個(gè)人信息安全，并有效避免目前“人肉搜索”中網(wǎng)民瘋狂參與以及網(wǎng)絡(luò)攻擊、誹謗等違法行為。

2.建立網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商責(zé)任追究制。“人肉搜索”的責(zé)任主體可能涉及網(wǎng)絡(luò)媒體、“人肉搜索”發(fā)起人、跟帖者。跟帖者是對他人的隱私進(jìn)行泄露的直接行為人，對受害人權(quán)益的侵害也最大，但是由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性，在司法實(shí)踐中對跟帖者進(jìn)行法律責(zé)任的認(rèn)定難度太大，不具有可操作性。網(wǎng)絡(luò)媒體應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的管理責(zé)任，網(wǎng)絡(luò)媒體應(yīng)當(dāng)有明確的制度、規(guī)則和技術(shù)手段，保證論壇上發(fā)帖行為的規(guī)范性，對網(wǎng)站的內(nèi)容要及時(shí)審查和監(jiān)督，一旦發(fā)現(xiàn)有侵權(quán)的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)予以刪除。網(wǎng)站如果明知發(fā)帖內(nèi)容已經(jīng)侵害了他人的隱私權(quán)而不進(jìn)行刪除，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。2010年7月1日已經(jīng)施行的《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第63條規(guī)定:“網(wǎng)站經(jīng)營者明知網(wǎng)絡(luò)用戶通過該網(wǎng)站實(shí)施侵權(quán)行為，或者經(jīng)權(quán)利人提出警告，仍不采取刪除侵權(quán)內(nèi)容等措施消除侵權(quán)后果的，網(wǎng)站經(jīng)營者與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。”第64條規(guī)定:“權(quán)利人要求提供通過該網(wǎng)站實(shí)施侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)用戶的注冊資料，網(wǎng)站經(jīng)營者無正當(dāng)理由拒絕提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。”“人肉搜索”的發(fā)帖人如果明知或者預(yù)見到發(fā)帖搜索行為會侵害到他人的隱私權(quán)，仍然發(fā)帖進(jìn)行人肉搜索以致侵害他人隱私權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的侵權(quán)責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商責(zé)任追究制，是指明確網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商在保護(hù)公民個(gè)人信息中應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，并對不履行義務(wù)的行為予以處罰的管理制度。網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商是虛擬世界的重要組成部分，也是整個(gè)網(wǎng)絡(luò)得以順利運(yùn)行的基礎(chǔ)，擔(dān)負(fù)著保護(hù)公民個(gè)人信息的責(zé)任。當(dāng)前，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商過于追求經(jīng)濟(jì)利益，而忽視社會責(zé)任。為追求經(jīng)濟(jì)利益，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商對一些網(wǎng)民在網(wǎng)上非法公開他人個(gè)人信息以及攻擊、誹謗他人和編造虛假信息等行為不及時(shí)采取有效的封控措施，客觀上為“人肉搜索”擴(kuò)大化和網(wǎng)絡(luò)輿論的炒作提供了條件。因此，為了保護(hù)公民的個(gè)人信息安全不受侵犯，盡可能避免“人肉搜索”的負(fù)面效應(yīng)，有必要通過立法明確網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的責(zé)任，通過對網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的監(jiān)管來實(shí)現(xiàn)對網(wǎng)絡(luò)信息的監(jiān)管，從而達(dá)到保護(hù)公民個(gè)人信息安全的目的，實(shí)現(xiàn)對人肉搜索負(fù)面價(jià)值的規(guī)避。

(四)通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制規(guī)范網(wǎng)民行為

網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任無法落實(shí)到人是當(dāng)前我國網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管難度大的一個(gè)重要原因，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)得不到法律制裁使得一些道德低下的網(wǎng)民可以在網(wǎng)絡(luò)上胡作非為。侵權(quán)主體無法認(rèn)定會使得法律制裁步履維艱，因而網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制的實(shí)施既是網(wǎng)絡(luò)自律的技術(shù)規(guī)制，也是司法保障的必要條件。我國實(shí)施網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制可以參照韓國做法。

韓國政府于2005年10月決定逐步推行網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制，并發(fā)布和修改《促進(jìn)信息化基本法》、《信息通信基本保護(hù)法》等法規(guī)，為網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制提供法律依據(jù)。此后，一些主要網(wǎng)絡(luò)論壇上謾罵和人身攻擊等不文明的內(nèi)容減少了一半，實(shí)名制收效顯著［8］。網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制建立了網(wǎng)絡(luò)虛擬身份與真實(shí)身份的對應(yīng)機(jī)制，培養(yǎng)了網(wǎng)民的自尊、自律、相互尊重等道德品質(zhì)和價(jià)值觀念。同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制的實(shí)施可以對侵權(quán)主體進(jìn)行明確認(rèn)定，從而使立法和司法具有現(xiàn)實(shí)可操作性，這樣能起到一種法律威懾作用。

［1］羅昆.“人肉搜索”:網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的隱私權(quán)保護(hù)［EB/OL］.［2008－08－12］.http://www.chinacourt.org/html/article/200808/12/316681.shtml.

［2］郝宏奎.中國社會轉(zhuǎn)型期偵查工作的演進(jìn)軌跡［J］.貴州警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)，2006，(1).

［3］陳龍業(yè).解析網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)的損害與賠償［J］.政治與法律，2008，(4).

［4］胡巨陽，程衛(wèi)星.民警發(fā)帖發(fā)動人肉搜索尋疑犯律師稱涉嫌侵權(quán)［EB/OL］.［2011－02－20］.http://news.jcrb.com/xwjj/200907/t20090721－244273.html.

［5］劉南男，郝宏奎.論網(wǎng)絡(luò)“人肉搜索”在偵查中的運(yùn)用［J］.中國人民公安大學(xué)學(xué)報(bào)，2009，(6).

［6］王夢茹，翁里.論“人肉搜索”在偵查中的運(yùn)用［J］.犯罪研究，2010，(3).

［7］朱應(yīng)平.我國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的憲法學(xué)思考［J］.山東行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2011，(5).

［8］陳健.韓國通過實(shí)名制培養(yǎng)網(wǎng)名自律意識［EB/OL］.［2010－06－12］.http://tech.sina.com.cn/i/.

責(zé)任編輯:賈永生

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1009－3192(2013)05－0020－06

2013－08－16

程軍偉，男，西北政法大學(xué)司法鑒定中心主任，教授，碩士生導(dǎo)師，主要從事刑事偵查與司法鑒定制度研究。

本文為中國法學(xué)會2010年部級法學(xué)研究課題“‘人肉搜索’立法問題研究”(課題編號CLS－D1049)，2010年度西安市社會科學(xué)規(guī)劃立項(xiàng)課題“‘人肉搜索’立法問題研究——兼論人肉搜索在案件偵查中的應(yīng)用”(課題編號10Z13)的階段性成果。