用受賄款捐款應(yīng)如何認(rèn)定

樊俊良

一、案情簡(jiǎn)介

B某，某高級(jí)中學(xué)校長(zhǎng)，中共黨員，正科級(jí)干部。

2006年9月某天，該高級(jí)中學(xué)餐廳承包人A某為能提高餐廳收益，到該校校長(zhǎng)B某家，提出讓B某加強(qiáng)學(xué)校管理，提高學(xué)生入住率的建議，并送給其現(xiàn)金10000元。2007年10月18日，B某以匿名名義將該10000元作為捐款，交到學(xué)校財(cái)務(wù)處。2011年7月，某校園服務(wù)公司董事長(zhǎng)C某為能順利取得該學(xué)校餐廳的承包權(quán)，送給B某現(xiàn)金20000元。2011年秋季開(kāi)學(xué)前，B某將20000元現(xiàn)金以該校園服務(wù)公司的名義捐給學(xué)校，作為該校教師節(jié)活動(dòng)費(fèi)用。2012年3月，紀(jì)委介入調(diào)查時(shí)發(fā)現(xiàn)上述問(wèn)題。

二、焦點(diǎn)問(wèn)題

對(duì)B某收受請(qǐng)托人財(cái)物后，以捐款名義上交該校財(cái)務(wù)的行為性質(zhì)的認(rèn)定，存在如下不同意見(jiàn)：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：B某收受的10000元現(xiàn)金構(gòu)成受賄，20000元現(xiàn)金不構(gòu)成受賄。主要理由：根據(jù)B某本人的交代，B某收受A某送給其10000元現(xiàn)金后未能加強(qiáng)學(xué)校的管理，學(xué)生入住率未達(dá)到80%，B某害怕不能完成A某的請(qǐng)托事項(xiàng)，才將該款以匿名的方式捐給學(xué)校，因此認(rèn)定為受賄既遂。B某在收受C某的20000元現(xiàn)金后，本想退還給C某，但擔(dān)心C某不予接收，故以C某公司的名義捐給學(xué)校，作為教師節(jié)活動(dòng)費(fèi)用，因此不認(rèn)為該20000元為受賄。

第二中觀點(diǎn)認(rèn)為：B某收受的10000元和20000元都構(gòu)成受賄。主要理由：從受賄行為的構(gòu)成要件來(lái)看，B某身為國(guó)有事業(yè)單位工作人員，利用職務(wù)便利，分別收受A某和C某的現(xiàn)金，為其謀利益，主觀故意明顯，符合受賄行為的構(gòu)成要件。B某之后的捐款行為是在受賄行為完成后對(duì)財(cái)物所行使的一種處分行為，B某通過(guò)這樣的行為可以在量紀(jì)的時(shí)候作為減輕的依據(jù)，但是不影響對(duì)其受賄行為既遂的認(rèn)定。

第三種觀點(diǎn)認(rèn)為：B某收受的10000元和20000元都不構(gòu)成受賄。主要理由：B某收受A某的10000元現(xiàn)金，以捐款名義交給學(xué)校，是在紀(jì)檢機(jī)關(guān)掌握違紀(jì)線索前上交的，因此不能認(rèn)定為受賄。而B某收受C某的20000元現(xiàn)金后，以該服務(wù)公司的名義捐給學(xué)校，不能認(rèn)定為受賄，理由同第一種觀點(diǎn)。

三、分析意見(jiàn)

我們同意第一種觀點(diǎn)，理由如下：

《中華人民共和國(guó)刑法》和《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》分別對(duì)受賄做出明確的規(guī)定。受賄，是指黨和國(guó)家工作人員或者其他從事公務(wù)的人員中的共產(chǎn)黨員，利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。而“捐款”，顧名思義就是個(gè)人或單位將金錢贈(zèng)送給其他個(gè)人或單位團(tuán)體的行為，即把屬于自己的財(cái)物無(wú)償?shù)摹⒉挥?jì)回報(bào)的贈(zèng)送給他人使用的意思表示行為。具體到本案中，B某將所收受A某的10000元現(xiàn)金捐贈(zèng)給學(xué)校，看似是捐款行為，實(shí)則是掩飾其受賄的事實(shí)。

首先，B某身為國(guó)有事業(yè)單位工作人員，利用其擔(dān)任某中學(xué)校長(zhǎng)的職務(wù)便利，非法收受A某的10000元現(xiàn)金，為A某謀利益， 符合受賄行為的構(gòu)成要件。

其次，受賄行為在主觀上只能是直接故意，并具有非法獲取公私財(cái)物的目的。B某在主觀上有收受他人財(cái)務(wù)的故意，因?yàn)锽某在接受A某給予其現(xiàn)金的過(guò)程中，沒(méi)有任何拒收的意思表示和拒收的行為。

筆者認(rèn)為B某在收受該10000元現(xiàn)金后，就轉(zhuǎn)化為個(gè)人財(cái)產(chǎn)，屬B某所有，B某的捐款行為，是一種處分行為。同時(shí)，B某在一年以后以匿名名義將該款捐出，是由于B某未能提高學(xué)生的入住率，不能為A某謀取利益，又擔(dān)心A某因此事給自己帶來(lái)不必要的麻煩，因此才以匿名名義將10000元捐給學(xué)校。由此可以看出，倘若B某為A某謀取了利益，該筆款是否能捐出，便不得而知。故B某的這種捐款行為是在受賄行為完成后做出的，并不影響對(duì)其受賄行為的認(rèn)定。

本案中C某送給B某的20000元為什么不能認(rèn)定為受賄？C某送的 20000元現(xiàn)金不同于第一筆的是， C某送給B某現(xiàn)金后，B某想及時(shí)退還未果，因此以C某公司名義捐給該校作為教師節(jié)的經(jīng)費(fèi)使用，屬于及時(shí)上交。而A某送給B某的10000元現(xiàn)金為什么我們不能認(rèn)定及時(shí)上交？理由如下：

《中央紀(jì)委關(guān)于嚴(yán)格禁止利用職務(wù)上的便利謀取不正當(dāng)利益的若干規(guī)定》第十條第一款之規(guī)定：“收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是違紀(jì)。”但對(duì)“及時(shí)”應(yīng)以多久論，何謂“及時(shí)”卻沒(méi)有做出明確的規(guī)定。筆者認(rèn)為，這里指的及時(shí)應(yīng)是把握時(shí)機(jī)，抓緊時(shí)間的意思。（國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后， 在主觀上并不想拒為已有，想退還或上交的， 應(yīng)迅速、立刻退還或上交，否則應(yīng)認(rèn)定為受賄。只有這樣的“及時(shí)”，才能充分反映出國(guó)家工作人員主觀上沒(méi)有受賄的故意。）

對(duì)于是否屬于及時(shí)退還或上交，借鑒《國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其工作人員在國(guó)內(nèi)公務(wù)活動(dòng)中不得贈(zèng)送和接受禮品規(guī)定》第九條：“對(duì)接收的禮品必須在一個(gè)月內(nèi)交出并上交國(guó)庫(kù)。所收禮品不按期交出的，按貪污論處。”的規(guī)定，綜合案件主客觀因素進(jìn)行判斷（如有無(wú)明確收受他人財(cái)物的行為；有無(wú)拒收他人財(cái)物的行為；收受財(cái)物與退還或上交的時(shí)間間隔；客觀上是否有不能及時(shí)退還或上交的原因等）。筆者認(rèn)為：一是B某有明確為他人謀取利益的意思表示且收受了他人的賄賂；二是B某接受現(xiàn)金后有時(shí)機(jī)也有時(shí)間立即退還或上交，但B某沒(méi)有退還或上交；三是時(shí)隔一年后， B某直到未完成對(duì)方的請(qǐng)托事項(xiàng)，才將現(xiàn)金捐出，時(shí)間拖的較長(zhǎng)。故不符合“及時(shí)”上交的要求。