論基金財產(chǎn)投資的法律允許范圍及其禁止

肖建國

一、我國基金財產(chǎn)可投資的證券品種

我國《證券投資基金法》中規(guī)定：將基金財產(chǎn)的投資范圍限定在某些種類的證券。廣義的證券包括各種表明民事權(quán)利的書面憑證。狹義的證券則指的是資本證券，主要包括表明債權(quán)關(guān)系的債券以及表明股東權(quán)利的股票?；鹭敭a(chǎn)投資的證券是指狹義的證券，即資本證券。將證券投資基金可投資的證券范圍限制在較窄的范圍內(nèi)，可以更好地規(guī)范基金管理人運用基金財產(chǎn)所進行的投資行為，控制投資風(fēng)險，維護基金份額持有人的利益。但是對證券投資基金可投資的證券范圍限制過嚴(yán)，將限制基金產(chǎn)品的創(chuàng)新，不利于證券投資基金業(yè)的發(fā)展。因此，通過授予國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定證券投資基金投資證券的品種的方式，給基金產(chǎn)品的創(chuàng)新和基金財產(chǎn)投資范圍的適當(dāng)擴大留下必要的空間。

我國基金財產(chǎn)可投資的證券品種包括：

1.上市交易的股票。股票是發(fā)行公司為籌集資本向投資人發(fā)行的股份憑證，它代表的是股票持有者對發(fā)行公司的股東權(quán)。上市交易的股票，是指在證券交易所掛牌，進行集中競價交易的股票。投資于上市交易的股票，可以獲取分配的股息和紅利以及買入賣出股票的差價收益，并且上市交易的股票實行集中競價交易，流通性強，股票所屬公司的信息更為公開，受到嚴(yán)格的市場監(jiān)管，是證券投資基金主要投資品種之一。

2.上市交易的債券。債券是發(fā)行人為向社會借債籌措資金，向投資人發(fā)行的承諾到期支付利息和返還本金的債權(quán)憑證。目前我國證券市場發(fā)行的債券主要包括政府債券（國債）、金融債券和公司、企業(yè)債券三種。我國的政府債券是由中央政府發(fā)行的債券；金融債券是由銀行或者非銀行金融機構(gòu)發(fā)行的債券；公司、企業(yè)債券是由符合法律規(guī)定條件的公司、企業(yè)發(fā)行的債券。上市交易的債券，是指在證券交易所掛牌，實行集中競價交易的債券。上市交易的債券到期償還本息，收益比較穩(wěn)定，風(fēng)險較小，同樣具有流通性，是證券投資基金主要投資品種之一。

3.國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他證券品種。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)可以按照本條的授權(quán)，根據(jù)我國證券市場和證券投資基金業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r和實際需要，規(guī)定證券投資基金可投資的證券品種。比如，允許設(shè)立“基金的基金”，投資于其他基金份額等。

二、我國基金財產(chǎn)投資的法律禁止

證券投資基金立法的一個核心問題，是要充分保護基金份額持有人的合法權(quán)益。如果沒有法律規(guī)制，那么擁有巨額資金力量的基金將會成分“洪水猛獸”，隨意投資、隨意擔(dān)保，不僅容易滋生腐敗，還容易導(dǎo)致資金風(fēng)險。因此，為了保證基金財產(chǎn)安全，維護基金份額持有人利益，本法對基金財產(chǎn)的運作進行了嚴(yán)格的限制?；鹭敭a(chǎn)不得用于下列投資或者活動：

1.承銷證券

所謂證券承銷，是指證券公司或者投資銀行根據(jù)承銷協(xié)議，協(xié)助證券發(fā)行人推銷其所發(fā)行證券的行為。證券承銷有兩種主要方式：一是代銷，即證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式；二是包銷，即證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。由于證券承銷存在著發(fā)行風(fēng)險，如果允許將基金財產(chǎn)用于證券承銷，一旦發(fā)生證券不能全部售出的情況，勢必會出現(xiàn)由基金財產(chǎn)將售后剩余證券全部自行購入的情況，這就違背了運用基金財產(chǎn)進行證券投資應(yīng)當(dāng)采用資產(chǎn)組合方式的原則，且證券承銷從性質(zhì)上講是一種經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，而基金財產(chǎn)只能用于符合法律規(guī)定的投資，所以對基金財產(chǎn)用于證券承銷的行為必須嚴(yán)加禁止，以保證基金財產(chǎn)的安全。

2.向他人貸款或者提供擔(dān)保

我國對基金財產(chǎn)的投資方向作出了明確的規(guī)定，即基金財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)用于上市交易的股票、債券和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他證券品種的投資，這也就是說基金財產(chǎn)只能用于符合法律規(guī)定的證券品種的投資，而不能用基金財產(chǎn)從事其他的投資或者活動，當(dāng)然用基金財產(chǎn)向他人貸款或者提供擔(dān)保也不例外。因此對基金財產(chǎn)用于向他人貸款或者提供擔(dān)保的行為同樣必須嚴(yán)加禁止，以保證基金財產(chǎn)的安全。

3.從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資

所謂承擔(dān)無限責(zé)任的投資，是指無論以多少基金財產(chǎn)投資都要用全部基金財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任的投資。由于這種投資的風(fēng)險極大，一旦失敗將會給基金財產(chǎn)帶來毀滅性損失，因此法律禁止基金財產(chǎn)從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資，以防止基金份額持有人的利益遭受損害。

4.買賣其他基金份額，但是國務(wù)院另有規(guī)定的除外

為了防止基金管理人利用不同基金之間的買賣進行利益輸送，一般應(yīng)當(dāng)禁止基金之間相互投資。因此法律規(guī)定了基金財產(chǎn)不得用于“買賣其他基金份額”，同時考慮到我國今后可能會允許設(shè)立專門用于購買其他基金份額的基金，而法律對具有特定投資方向的基金，可以授權(quán)國務(wù)院作出特別規(guī)定，所以又規(guī)定了“但是國務(wù)院另有規(guī)定的除外”，這就為今后發(fā)展“基金的基金”等基金品種預(yù)留出了法律空間。

5.向其基金管理人、基金托管人出資或者買賣其基金管理人、基金托管人發(fā)行的股票或者債券

由于利用基金財產(chǎn)向其基金管理人、基金托管人出資或者買賣其基金管理人、基金托管人發(fā)行的股票或者債券涉嫌利益輸送、不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易等證券投資違法行為，且極有可能給基金份額持有人的利益造成損害，因此針對實踐中出現(xiàn)的問題，對基金管理人、基金托管人利用與其他利害關(guān)系人之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，從事危害基金財產(chǎn)安全的行為，作出禁止性規(guī)定是完全必要的。

6.買賣與其基金管理人、基金托管人有控股關(guān)系的股東或者與其基金管理人、基金托管人有其他重大利害關(guān)系的公司發(fā)行的證券或者承銷期內(nèi)承銷的證券

否則涉嫌利益輸送、不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易等證券投資違法行為，如不加以禁止很容易誘發(fā)不正當(dāng)?shù)淖C券交易活動，從而損害基金份額持有人的利益，所以也必須予以禁止。

7.從事內(nèi)幕交易、操縱證券交易價格及其他不正當(dāng)?shù)淖C券交易活動

所謂內(nèi)幕交易，是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息進行的證券交易；所謂操縱證券交易價格，是指背離市場競爭原則和供求原則，通過增加買進或者賣出證券的數(shù)量來人為他操縱證券交易價格，引誘他人參與證券交易，為自己牟取利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險。如果利用基金財產(chǎn)從事內(nèi)幕交易、操縱證券交易價格及其他不正當(dāng)?shù)淖C券交易活動，不僅會破壞證券市場的正常秩序，而且也會損害到國家利益和社會公共利益，因此，為了維護證券交易公正合理地進行，必須禁止內(nèi)幕交易、操縱證券交易價格及其他不正當(dāng)?shù)淖C券交易活動。

8.依照法律、行政法規(guī)有關(guān)規(guī)定，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定禁止的其他活

即是指除前面所列舉的七項基金財產(chǎn)從事投資或者活動的禁止性行為外，依照法律、行政法規(guī)有關(guān)規(guī)定，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定禁止的其他利用基金財產(chǎn)從事的投資或者活動。這樣規(guī)定主要是考慮法律對具體行為難以一列全，作出這一概括性的規(guī)定，可以適應(yīng)證券市場監(jiān)管中的復(fù)雜情況，有利于規(guī)范證券投資基金活動，保證基金財產(chǎn)安全，維護基金份額持有人利益。