管窺惡意欠薪入刑理由

張貴興

摘 要：自2011年5月1日起，拒不支付勞動報酬罪已經進入我國刑法修正案，然而惡意欠薪入刑兩年多來，學界仍然有不少聲音對其加入刑法罪名軍團保持異議。本文擬從傳統法律有效遏惡意欠薪現象無力、刑法作為保障性法律的屬性及國外成功的立法經驗等三方面對惡意欠薪入刑的理由進行了闡述，最后總結了入刑以來的實施情況及簡述了應對的建議。

關鍵詞：惡意欠薪；刑法

一、 相關傳統法律救濟手段軟弱

從惡意欠薪入刑前的相關法律規定如目前實行的《勞動法》、《勞動合同法》、《勞動保障監督條例》、《工資支付暫行規定》及相關部委、地方出臺的各類法規來看，勞動者在處理被拖欠薪金的爭議中的權利救濟途徑有以下幾種：一是與用人單位協商解決，二是由勞動爭議處理機構調解，三是由勞動爭議仲裁機構仲裁，四是向人民法院提起訴訟。協商和調解是一種較為便捷的途徑，周期短，成本低，但由于內置于用人單位的體制內，實際效果往往極為低微。仲裁和訴訟在裁決、判決生效后具有強制執行力，但程序較為繁瑣，同期較長，費用較高，對于既缺乏經濟基礎又缺少相關法律知識的勞動者一方來說，執行裁決、判決難本身就是一頑疾，因而，通過這兩種方式解決勞動工資關系糾紛的效果就可想而知了。寧夏王斌余討薪未果殺人案足以說明相關法律救濟手段的脆弱性。同時相關法律救濟手段的軟弱也讓惡意欠薪越發猖獗，社會危害性日趨嚴重，故有必要啟動刑法程序對此行為進行震懾，以恢復和諧的勞資關系，保持社會穩定。

二、惡意欠薪入刑不違背刑法精神

有人認為“惡意欠薪”入罪與我國的刑事立法精神相悖。持該觀點的學者認為惡意欠薪在本質上屬于兩個平等民事主體之間的債權債務關系，因而不應以刑法規制。否則有違刑法刑法的謙抑性。不過筆者認為這是對刑法謙抑性的誤讀。所謂刑法的謙抑性，又稱刑法的經濟性或節儉性，是指立法者應當力求以最小的支出——少用甚至不用刑罰（而用其他刑罰替代措施），獲取最大的社會效益——有效地預防和抗制犯罪。或者理解為立法機關只有在該規范確屬必不可少――沒有可以代替刑罰的其他適當方法存在的條件下，才能將某種違反法秩序的行為設定成犯罪行為。一般而言，下列情況沒有設置刑事立法的必要：第一，刑罰無效果。就是說，假如某種行為設定為犯罪行為后，仍然不能達到預防與控制該項犯罪行為的效果，則該項立法無可行性。其二，可以他法替代。如果某項刑法規范的禁止性內容，可以用民事、商事、經濟或其他行政處分手段來有效控制和防范，則該項刑事立法可謂無必要性。

問題的要害是，如前所述，實踐中惡意欠薪屢屢引發社會沖突并日趨嚴重，故惡意欠薪入刑并不違背刑法的謙抑性。相反，增設惡意欠薪罪是其他法律制度得以順利實施的最終保障。刑法的特殊性使其在法律體系中處于一種特殊的地位，刑法與其他法律都是處于憲法之下的子法，但刑法又是保障憲法與其他部門法實施的法律，在整個法律體系中處于保障法的地位。眾所周知，刑法的制裁方法最為嚴厲，其他法律調整的社會關系和保護的合法權益都要借助刑法的調整和保護。“刑法是其他部門法的保護法，沒有刑法作后盾、作保證，其他部門法往往難以得到徹底貫徹實施。”而刑法保護的介入是在其他部門法的保護難以實現的情況下的兜底保護。惡意欠薪老板在欠薪后不是積極想辦法籌措資金支付所欠民工工資，而是逃遁他處，致使國家行政主管機關無法行使職權，民工無法主張自己的合法權利，符合刑法的相關規定，為保護社會公共利益不被嚴重侵犯，刑法的介入是正當的也是必要的。

三、惡意欠薪入刑并非我國獨創，國際上有成功立法的先例

國際上許多國家和地區都注重保護勞動者的合法權益，紛紛立法嚴厲懲治拖欠工資的行為，如韓國《勞動標準法》規定，不按照規定支付工資的，判處3年以下監禁或處于2000萬韓元以下罰款；中國臺灣地區“雇傭條例”規定，雇主必須在確實可行的范圍內盡快支付工資，任何情況下，不得遲于工資期屆滿后7天內支付，雇主如故意及無合理辯解而違反上述規定，即屬違法，一經定罪，最高可判罰款35萬元及監禁3年；2007年，香港又對原《雇傭條例》進行了修改，把欠薪罪的最高刑責由罰款20萬港元及監禁1年提高至罰款35萬港元及監禁3年；《俄羅斯聯邦刑法典》第145.1條規定：“拒絕支付工資、退休金、助學金、補助金和其他款項應付款項：1、任何所有制形式的企業、機關或者組織的領導，出于自私貪婪或者其他私人利益，拒絕支付工資、退休金、助學金、補助金和其他法律規定的應付款項超過兩個月，判處被判刑人數額為八萬盧布以下，或者六個月以下的工資或其他收入的罰金，或者五年以下剝奪擔任一定職務或從事某種某種活動的權利，或者兩年以下剝奪自由。2、實施上述行為造成嚴重后果的，判處被判刑人數額為十萬盧布以上三十萬盧布以下，或者一年以上兩年以下工資或其他收入的罰金；或者處三年以上七年以下剝奪自由，并處或不并處三年以下剝奪擔任一定職務或從事某種某種活動的權利。”

綜上所述，惡意欠薪入刑確屬必要，也存在可行性。同時當然筆者也注意到，相關統計顯示，全國僅有80余人因為拒不支付勞動報酬罪被法律制裁。惡意欠薪的入刑執法面臨多重瓶頸，要使惡意欠薪入刑起到良好持久的效果，一是相關部門要嚴格執法，發現一起追究一起，形成高壓態勢；二是要加大法律宣傳，加強普法教育，促使企業主切實履行責任，避免惡意欠薪的發生；三是最高人民法院盡早出臺相關司法解釋，以增強該條款的可操作性和適用性。