淺議知識產權期限制度的作用

摘 要：目前，我國的傳統醫藥知識受到多方面的挑戰，不僅有來自國外西藥業的擠壓，還有我國傳統醫藥保護制度的欠缺。現如今最有力的保護性法律是知識產權法，但是知識產權是有期限限制的，而我國的傳統醫藥知識是歷史長期流傳下來的瑰寶，其早已超過現代的保護期限。如何運用好現代有期限的知識產權制度保護中醫藥是目前亟須解決的問題。

關鍵詞：傳統醫藥；知識產權期限；挑戰；保護

中圖分類號：D923.4 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）15-0116-02

一、傳統醫藥知識相關概念

按照世界衛生組織的界定，傳統醫學是“知識、技術和時間的整體健康醫護，維持健康和治療疾病的作用性是經過驗證的，并且是被接受的。它是建立在本土理論、信仰和經驗之上的，被一代一代傳承下去的”[1]，按照世界衛生組織給傳統醫藥的定義，實際上，我國傳統中醫藥知識是符合傳統知識的特征及要件的。

二、我國知識產權期限制度的法律規定

1.專利權的保護期限。各國專利法對專利權的保護都有一定的期限，但期限的長短和計算期限的方法各有不同。“如我國、英國、法國、瑞士、比利時等國規定，發明專利保護期為20年，自提出申請日起算，但美國為申請批準之日起算20年。我國專利法規定，實用新穎、外觀設計專利權的保護期為10年。”[2]164

2.商標權的保護期限。“有的國家商標權規定期限較長，有的國家規定期限較短，一般為10年至15年，最長的為20年，如瑞士、美國等。我國的商標法規定為10年。”[2]170商標的保護期與專利的保護期限有所不同：商標期滿后，一般可以要求續展，而且續展的次數不限，續展期限一般與原保護期限相同。

3.版權的保護期限。對版權的保護期分為精神權利保護期和經濟權利保護期兩種。“版權中精神權利的保護期主要有以下五種：（1）精神權利保護期無期限。（2）精神權利中的一部分與經濟權利的保護期相同，其他部分（如署名權）則無限制。（3）精神權利的保護期理論上無期限，但只能在經濟權利有效期內由作者或其繼承人（或指定人）行使。（4）精神權利與經濟權利保護期相同。（5）對精神權利的保護期沒有明確規定，只是一般承認作者死后仍然存在。”[2]172

三、我國知識產權期限制度對傳統醫藥知識保護的挑戰

1.知識產權期限制度對傳統醫藥書籍作者權保護的挑戰。由于英美法系和大陸法系的法律文化傳統以及社會背景不同，導致著作權立法價值取向的不同。一般而言，英美法系國家在著作權立法中注重作品的商業價值，重視對財產權利的保護，而對精神權利的保護力度則相對不足。我國強調對精神權利的保護，著作權法第二十條規定：“作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。”[3]“在美國，1986年Hodosh硝酸鉀抗過敏牙膏專利案的判決，不僅暗示了美國可免費使用我國的傳統中醫藥知識，而且否定了《中華醫藥大典》”[4]。

2.知識產權期限制度對傳統醫藥專利權的挑戰。中國專利法第25條第1款第3項規定，“疾病的診斷和治療方法不能被授予專利權。”因此，中國專利法規定疾病診斷和治療方法不能被授予專利權。但是，在疾病診斷和治療方法中所使用的物質和材料以及它們的制備方法則屬于可被授予專利權的客體。即意味著我國的醫藥物品是可以授予專利的，當然要受到專利期限的制約。

3.知識產權期限制度對我國傳統醫藥商標權的挑戰。“商標是商品的生產者或經營者用來表明自己、區別他人同類商品的標志”[5]。現行知識產權制度對商標（商業秘密除外）的保護通常要規定保護的期限。“雖然在現行商標法修改以前的長時間內要求必須使用注冊商標，但卻不注重商標的設計、運用，沒有幾個真正叫得響的品牌。一個中藥品種無數家企業生產是普遍現象，如人人都熟悉六味地黃丸、烏雞白鳳丸等藥品通用名稱，卻不了解哪一個品牌的產品質量更可靠。”[6]261

廣大的人士認為應把我國的中醫藥產品注冊商標，以利于保護我國傳統醫藥。然而“注冊商標有效期為10年，自核準注冊之日起計算。有效期屆滿需要繼續使用的，應當在期滿前6個月內申請續展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，由注冊機關注銷其注冊商標。”[4]這樣浪費了不必要的財產和精力。

四、我國的知識產權制度對傳統醫藥知識產權的保護

1.知識產權期限制度有利于推動我國傳統醫藥知識書籍作者權保護的規范化。在英美法系中，醫藥書籍是“已經存在于公共領域之中，是屬于全人類的遺產，因此可以被用于商業開發。然而，這種“免費搭車”或“公共領域”綜合征正在對本土所有者造成傷害。現存知識產權法律體系為本土知識提供的法律保護純粹是經濟方面的，而原住民的利益不僅僅是經濟領域的，還與他們的自決權緊密相關。”[7]我們對這些不尊重我國傳統醫學知識的行為與舉動感到憤慨。

但是，我們應該理性地思考問題。醫藥書籍是一種特殊的書籍，是應該利于公共利益的。因此，規定何種行為是對作者權利的侵犯，何種行為是對知識權利的冒犯，可以推動傳統醫藥知識書籍作者權保護的規范化。

2.知識產權期限制度有利于推動我國傳統醫藥專利保護的規范化。如果想要更好地保護自己國家的傳統醫藥知識，就得不斷規范我國相關的法律體系。如在TRIPs協定中，專利指發明。“而在我國專利法中，專利的種類包括了三種：發明、實用新型和外觀設計，中藥專利對這三種客體都會涉及。由于中藥產業的技術進步主要體現在與中藥本身相關的開發和研究上，所以中藥專利最重要的形式是發明專利。這些做法將會推動我國的藥品專利更加規范化。”[6]24為了解決本土醫藥國家的利益與感情，我們在使用或生產是可以說明此藥品的本土地為“此國”，當然在利益分配時應該平等。

3.知識產權期限制度有利于推動我國傳統醫藥商標權保護的規范化。在面對中醫藥商標權利保護的尷尬境地，國外的搶注行為，如韓國搶注我國的六味地黃丸等行為。中藥的世代傳承性，持續發展性，在保護期限性的制度下難以確保其權益。因此，我國應采取相應的措施。在挑戰的壓力下，社會的商標意識應不斷提高，我們必須使我國的中藥商標保護規范化。

五、我國的傳統醫藥知識如何在現有知識產權期限制度下得到保護

1.我國國民的知識產權意識需要增強。知識產權期限制度的建立有著深遠的意義，“對創造性成果的權利規定保護期，是為了平衡權利人和社會公眾的利益。如果對技術、作品等創造性成果給予無期限保護，必然會影響社會對這些成果的充分利用，阻礙社會的發展，而這絕不是保護知識產權的目的。”①

如印度保護傳統醫藥知識也面臨一些困難，但是印度國民通過自己的努力，戰勝了侵犯自己國土醫藥知識的敵人。“姜黃案是一個很有名的案例，印度科學和工業研究理事會認為，姜黃被用作治愈傷口和皮疹已經有千年之久，因此它的藥用用途沒有新奇性。盡管專利權人有爭議，但美國專利商標局廢除了該專利。因此我國應借鑒印度的做法，這樣類似于搶注六味地黃丸的行為才會得到遏制。”②

2.建立相應的國際合作研究傳統醫藥知識的法律制度。大多數人認為，國際合作研究我國的傳統醫藥知識是對我國的知識的掠奪，弊大于利。但是通過以下示例，可以說明這種觀點是片面性的。

“薩摩亞（Samoa）島上的原住民信奉傳統醫藥（姑且稱之為“薩醫”吧）。考克斯發現其中編號為37的藥材，這種藥是用當地的一種名叫Mamala的樹的樹皮熬制出來的，此樹是薩摩亞特產，別的地方沒有。他們從Mamala樹皮里分離出一種物質，能夠抵抗HIV。伯克利大學將專利權的50%劃歸薩摩亞政府和當地村民所有。這項協議具有劃時代的意義，它第一次承認原住民有權分享本應屬于自己的專利權。”③

在國際間合作研究傳統醫藥知識時，在面對利益分配時，必定會產生利益不平衡的現象，因此必須建立相應的國際合作研究傳統醫藥知識的法律體系。

3.采取有期限附條件的商業秘密的手段保護中藥的知識產權。面對知識產權期限制度對我國傳統醫藥商標權保護的挑戰，很多人士提出希望通過商業秘密來保護我國的傳統醫藥的商標權，希望無期限地保護我國的傳統醫藥。然而筆者認為應采取有期限的商業秘密保護手段。

藥品作為一種特殊的商品，其公益性是其他物質都難以所及的，如果一味地過度保護，雖然維護了該國的經濟利益，可對國民的身體健康來說是隱性殺手。因為，一旦作為商業秘密，那就意味著無期限地保護其權利。社會是不斷變化的，傳統的醫藥知識在當今復雜的社會下，需要創新，需要進步，只有這樣才能和社會同步，對世界人民的身體負責。

六、結語

中醫藥是中華民族與疾病長期做斗爭的實踐產物，是世界傳統醫學的重要組成部分，為中華民族的醫療保健事業做出了巨大貢獻。然而在知識產權期限制度下，我國傳統中醫藥知識大量地流失。為了保護中醫中藥，雖然我們國家的政府也采取了大量的措施，如中藥品種保護制度等，而這些制度也在一定范圍內發揮了良好的保護作用。但是對于目前情形而言，要從多方面入手，全方位，立體保護中藥產業，而不僅僅局限在一種保護手段。

參考文獻：

[1]左言富.世界衛生組織2002——2005年傳統醫學戰略評析[J].南京中醫藥大學報，2004，（20）.

[2]蔡四青.國際商法[M].北京：科學出版社，2005.

[3]嚴永和.論傳統知識的知識產權保護[M].北京：法律出版社，2006.

[4][澳]普拉蒂普·N托馬斯.亞洲知識產權與傳播[M].簡·瑟韋斯，高蕊，譯.北京：清華出版社，2009.

[5]田潤.中藥知識產權現狀分析及發展對策研究[D].廣州：廣州中醫藥大學，2009.

[6]張玉敏.知識產權法學[M].北京：中國檢察出版社，2003.

[7]劉春田.知識產權法[M].北京：中國人民大學出版社，2007：329.