從貴族到民主的法治嬗變

孫偉鋒

《法治是什么》

李貴連 著

廣西師范大學(xué)出版社2013年8月版

法史學(xué)者常以“法制”和“法治”詮釋兩種大相徑庭的法律生態(tài)：前者側(cè)重于“刀制”，強(qiáng)化法律的強(qiáng)制性和工具性，諸如打擊犯罪、嚴(yán)打，以期待“以刑去刑”的法律效果；后者則強(qiáng)調(diào)“水治”，更注重法律的柔性和常態(tài)化，最典型的莫過(guò)于保障人權(quán)、程序正義，以實(shí)現(xiàn)向現(xiàn)代法治文明的轉(zhuǎn)軌。綱舉目張，“法制”概括中華法系為主軸的專制社會(huì)（按照馬克思主義史觀，奴隸社會(huì)、封建社會(huì)為其中典型）形態(tài)，“法治”則指涉民主社會(huì)，多肇始于西方資產(chǎn)階級(jí)的民主訴求。

但這種分類法用在中國(guó)先秦至近代社會(huì)的法制/法治流變史上，未免以偏概全、失之偏頗。舉例來(lái)說(shuō)，按照正統(tǒng)史觀，清初無(wú)疑屬于皇權(quán)專制的巔峰，但同樣是這一時(shí)期，黃宗羲、顧炎武、王夫之為代表的帶有近代資產(chǎn)階級(jí)民主法治訴求的學(xué)說(shuō)蔚然成風(fēng)。無(wú)論是黃宗羲對(duì)帝制“以君為主，天下為客”弊端的抨擊，還是顧炎武對(duì)“亡國(guó)”和“亡天下”的區(qū)別化解讀，其對(duì)君主專制的批判力度、對(duì)朝廷和國(guó)家的辨別，都不啻西方資產(chǎn)階級(jí)的法治濫觴。從這個(gè)維度說(shuō)，20世紀(jì)40年代初蔡樞衡的說(shuō)法不無(wú)道理：“事實(shí)告訴我們，法治這東西是八面玲瓏的。它可以和君主同居，也可以和民主結(jié)合，還可和獨(dú)裁握手”。也正是出于中國(guó)歷史上不同社會(huì)形態(tài)的區(qū)域不平衡性（最典型的莫過(guò)于鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后一個(gè)世紀(jì)之久的半殖民地半封建社會(huì)）、多元性（一國(guó)兩制）和復(fù)雜性，李貴連《法治是什么》一書(shū)中貴族法治、君主法治、黨治、民主法治的分類彌補(bǔ)了長(zhǎng)期以來(lái)法制史零和博弈敘述的不足，無(wú)異于雪中送炭。

《法治是什么》并未將“法治”一詞無(wú)限拔高和神話：西周時(shí)期有貴族法治，秦朝有重在“治吏治官”的法家法治，秦漢以后有君主法治，黃宗羲為代表的法治訴求在書(shū)中被視為“前近代法治思想”，清末沈家本鼓吹的法制改革則代表了君主立憲思潮下滿清皇室對(duì)西方法治的被動(dòng)適應(yīng)，而孫中山身上則體現(xiàn)出新舊轉(zhuǎn)折時(shí)代一名資產(chǎn)階級(jí)革命者所具備的駁雜和吊詭。從刀制/水治這類意識(shí)形態(tài)兩分法，到百舸爭(zhēng)流、多元共生的法治生態(tài)，少了“刀把子”的霸氣，更多了幾分傳統(tǒng)文化的“溫情和敬意”（這在“前近代的‘法治思想”章節(jié)體現(xiàn)得尤為突出），中華法治嬗變中的偶然和必然、陣痛和新生、希望和絕望，體現(xiàn)得更加豐滿。

然而，現(xiàn)實(shí)可能遠(yuǎn)比本書(shū)的敘述更奇詭，這也是李貴連作為一名法史學(xué)者無(wú)法勝任的。即以“前近代的‘法治思想”一章中的黃宗羲為例，他反對(duì)帝制，指斥帝制是“離散天下之子女，以奉我一人之淫樂(lè)”，但縱觀黃宗羲的著作，其并未鞭笞傷害肉體、踐踏人權(quán)的太監(jiān)制度，更未呼吁對(duì)其加以取締。囿于其所處時(shí)代和價(jià)值觀局限，黃在太監(jiān)議題上，僅能提出減少太監(jiān)數(shù)量的鄉(xiāng)愿口號(hào)，這令同時(shí)期對(duì)其擊節(jié)稱嘆的日本學(xué)者都頗為費(fèi)解（學(xué)者寺尾善雄在其《宦官史話》中對(duì)此有精彩論述）。由此可見(jiàn)， 盡管黃宗羲的劃時(shí)代著作《明夷待訪錄》被法學(xué)家吳應(yīng)熊譽(yù)為“最具法哲學(xué)深度的著作”，或許也有不少和西方資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家伏爾泰等人的共通之處，但黃更為賢人政治所迷醉—他對(duì)帝制的大加撻伐，更著眼于突出三代以前的君主“以天下為主，君為客”的良德美政。這種觀點(diǎn)并不陌生，從孟子“君之視臣如土芥，則臣視君如寇仇”的相對(duì)服從，到《禮記》對(duì)“大道之行，天下為公”的烏托邦構(gòu)想，都是黃宗羲鼓吹的賢明君主良法美政的歷史先聲。

既對(duì)堯舜禹湯飽含“溫情和敬意”，又不乏西方啟蒙思想家的民主思想；對(duì)賢明君主的“同情和理解”更像是“有心栽花”，而對(duì)民主法治更近于“無(wú)心插柳”，這種雙線維度的復(fù)雜性在《法治是什么》一書(shū)中顯得捉襟見(jiàn)肘。

書(shū)訊

《吾國(guó)教育病理》

鄭也夫 著

中信出版社

2013年11月版

一反時(shí)下不涉病灶、不究病理，治標(biāo)不治本的教育論述，從諸多視角，說(shuō)出驚世駭俗的道理，直指中國(guó)教育的病因，直陳其解決之道，言辭犀利，一針見(jiàn)血，窮根問(wèn)底，論據(jù)翔實(shí)。既呈現(xiàn)了對(duì)教育病理的追問(wèn)，也體現(xiàn)了對(duì)當(dāng)下國(guó)情的關(guān)懷。

《中國(guó)都市史》

【日】斯波義信 著

北京大學(xué)出版社

2013年11月版

中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)是自給自足的農(nóng)村社會(huì)的延續(xù)，這似乎是一種習(xí)以為常的印象和看法。本書(shū)認(rèn)為，與此相反，在中國(guó)，都市的存在無(wú)論從社會(huì)角度還是歷史角度看都是一種普通現(xiàn)象。本書(shū)作者是日本著名的中國(guó)商業(yè)史權(quán)威。

《中國(guó)現(xiàn)代國(guó)家起源》

【美】孔飛力 著 陳 兼 / 陳之宏 譯

生活·讀書(shū)·新知三聯(lián)書(shū)店2013年10月版

作者以政治參與、政治競(jìng)爭(zhēng)、政治控制為主軸，將中國(guó)現(xiàn)代國(guó)家形成與發(fā)展的“根本性議程”歸結(jié)為三組矛盾：政治參與的擴(kuò)展與國(guó)家權(quán)力加強(qiáng)之間的矛盾；政治競(jìng)爭(zhēng)的展開(kāi)與公共利益的維護(hù)之間的矛盾；國(guó)家的財(cái)政汲取能力同地方社會(huì)財(cái)政需求之間的矛盾。