涉港房產(chǎn)遺囑繼承變更登記實務(wù)初探

李潔琦

【摘 要】本文從房產(chǎn)權(quán)屬判斷、遺囑效力認(rèn)定、繼承人確定和接受繼承的意思表示、變更登記方案設(shè)計等方面對涉港房產(chǎn)因遺囑繼承發(fā)生的變更登記實務(wù)問題進(jìn)行探討。

【關(guān)鍵詞】遺囑繼承；房產(chǎn)變更登記；涉港繼承

一、涉港房產(chǎn)遺囑繼承變更登記的概念和法律效力

（1）涉港遺囑繼承的概念和法律適用。涉外遺囑繼承，指在遺囑繼承關(guān)系的構(gòu)成要素中有一個或幾個涉及國外的遺囑繼承。本文擬主要討論房產(chǎn)在內(nèi)地，而當(dāng)事人為香港居民及法律事實發(fā)生在香港情形下，遺囑繼承房產(chǎn)變更登記的實務(wù)問題。基于香港和內(nèi)地存在區(qū)際法律沖突，涉港遺囑繼承參照涉外民事關(guān)系法律適用的規(guī)定處理。（2）我國的不動產(chǎn)變更登記制度和法律效力。不動產(chǎn)物權(quán)的變更自記載于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力。因繼承取得物權(quán)的，自繼承開始時發(fā)生效力。處分該物權(quán)時，依法需登記的，未經(jīng)登記不發(fā)生物權(quán)效力。因此，繼承人于繼承開始時即獲得遺產(chǎn)的所有權(quán)，在進(jìn)行遺產(chǎn)的分配和處理后，辦理房產(chǎn)變更登記，使繼承人處分該等房產(chǎn)不存在障礙。

二、房產(chǎn)變更登記方案設(shè)計

（1）公證后登記或訴訟后登記。繼承開始時繼承人即獲得遺產(chǎn)所有權(quán)，但繼承人不能僅持親屬關(guān)系證明、遺囑或法定繼承人關(guān)于遺產(chǎn)的分配協(xié)議申請變更登記。因為房管部門對申請僅作形式審查，對于實體問題，如遺囑的效力認(rèn)定、繼承人的確定和意思表示等需通過有權(quán)機(jī)關(guān)出具一份明確不動產(chǎn)歸屬的生效法律文書，而后房管部門依文書登記。上述文書主要指公證機(jī)關(guān)出具的繼承權(quán)公證書或法院的判決。（2）不能依據(jù)香港出具的遺囑、繼承有關(guān)公證辦理變更登記。辦理房產(chǎn)公證事項，除證明遺囑、贈與書或委托書等單方法律行為，可以在遺囑人、贈與人或委托人住所地公證機(jī)關(guān)申請辦理外，其他應(yīng)在房產(chǎn)所在地公證機(jī)關(guān)申請辦理。（3）不能依據(jù)香港法院作出的確認(rèn)房屋屬繼承人所有的判決辦理變更登記。不動產(chǎn)所在地法院對不動產(chǎn)物權(quán)享有專屬管轄權(quán)。

三、涉港房產(chǎn)權(quán)屬狀態(tài)確認(rèn)

（1）辦理涉港遺囑繼承、房產(chǎn)登記的先決事項。辦理遺囑繼承、房產(chǎn)登記的先決事項就是確認(rèn)房產(chǎn)的性質(zhì)。繼承開始前財產(chǎn)的權(quán)屬狀態(tài)，將影響被繼承人作出遺囑的效力，進(jìn)而影響繼承時遺產(chǎn)的處理。（2）涉港房產(chǎn)權(quán)屬狀態(tài)所涉法律關(guān)系之識別。不動產(chǎn)物權(quán)適用不動產(chǎn)所在地法律。此處涉及識別問題。識別的結(jié)論不同，其應(yīng)適用的沖突規(guī)范不同。涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法律。內(nèi)地法律體系中，物權(quán)法律關(guān)系主要受《物權(quán)法》調(diào)整。另有單行法如《海商法》、《婚姻法》等對特殊物權(quán)關(guān)系進(jìn)行規(guī)定。因此，對于婚姻期間購入房產(chǎn)的權(quán)屬認(rèn)定，應(yīng)依據(jù)內(nèi)地物權(quán)法，除有證據(jù)證明登記確有錯誤外，以記載于不動產(chǎn)登記簿的內(nèi)容為準(zhǔn)。同時，被繼承人及其配偶對房產(chǎn)是否共有，基于物權(quán)法無法判斷，應(yīng)適用夫妻財產(chǎn)關(guān)系沖突規(guī)范確定準(zhǔn)據(jù)法。（3）沖突規(guī)范及準(zhǔn)據(jù)法判斷房產(chǎn)權(quán)屬。夫妻財產(chǎn)關(guān)系沖突規(guī)范的連結(jié)點包括經(jīng)常居所地、國籍國及主要財產(chǎn)所在地。如依沖突規(guī)范指向內(nèi)地法，婚姻存續(xù)期間購入的房產(chǎn)，除非婚姻法及其司法解釋規(guī)定的特定情形，如夫妻另有約定、被指定贈與等外，應(yīng)被認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。

四、遺囑效力的確定

遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。而內(nèi)地法律亦規(guī)定，遺囑人在香港設(shè)立的遺囑，處分其在內(nèi)地的房產(chǎn)，遺囑內(nèi)容應(yīng)符合我國法律。當(dāng)事人申辦公證時，公證機(jī)關(guān)檢驗內(nèi)容包括：確認(rèn)遺囑是否本人所立，立遺囑時是否符合行為地法律；所處分的財產(chǎn)是否屬本人所有；遺囑受益人有無變化，有無取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權(quán)等。對于前兩項立遺囑人及行為法律效力，應(yīng)由香港高等法院進(jìn)行檢定。為確認(rèn)遺囑檢定書的真實性，可要求司法部委托的香港律師辦理公證證明。依法檢定并公證的遺囑，如其內(nèi)容與我國法律無抵觸，應(yīng)視為有效遺囑等等。

五、繼承人的確定和接受繼承的意思表示

遺產(chǎn)管理等事項，適用遺產(chǎn)所在地法律。通過繼承人對被繼承人婚姻情況、子女情況、父母情況的聲明（根據(jù)香港法律聲明人對聲明內(nèi)容承擔(dān)法律責(zé)任），及結(jié)婚證明書、子女出生證明書等法律文件確定繼承人之合法身份。通過《繼承遺產(chǎn)聲明書》愿意繼承房產(chǎn)之內(nèi)容確定繼承人接受繼承的意思表示。

綜上所述，在涉港房產(chǎn)遺囑繼承的變更登記中，房產(chǎn)權(quán)屬、遺囑效力、繼承人與接受繼承的意思表示等法律事實和法律效果需依不同沖突規(guī)范及準(zhǔn)據(jù)法確認(rèn)，并應(yīng)考慮國內(nèi)法律的限制性規(guī)定。根據(jù)明確反映上述事實的符合法定形式的相關(guān)文件，通過公證或訴訟程序取得確認(rèn)房產(chǎn)歸屬的法律文書，進(jìn)而辦理變更登記。

參 考 文 獻(xiàn)

[1]魏振瀛.民法[M].北京：北京大學(xué)出版社，2007

[2]李雙元.國際私法[M].北京：北京大學(xué)出版社，2011

[3]荊曉梅.中國區(qū)際法定夫妻財產(chǎn)制比較研究[J].山西農(nóng)業(yè)大學(xué)（社會科學(xué)版）.2006（3）