論中國(guó)上市公司控制的研究

■宋 明 張洺望 佳木斯大學(xué)

任何性質(zhì)的企業(yè)，無(wú)論是股份制企業(yè)還是民營(yíng)企業(yè)，如果想要成功都必須搞好管理這一關(guān)，管理的好與壞是關(guān)系到企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力高低的主要問題，也是企業(yè)在競(jìng)爭(zhēng)中利于不敗之地的重要保障。對(duì)于企業(yè)制度的建立、如何建立不同的現(xiàn)代企業(yè)人對(duì)于它的理解不盡相同，比如有的企業(yè)人存在著企業(yè)制度是以經(jīng)理階層為主導(dǎo)的公司法人管理結(jié)構(gòu)、是將企業(yè)所有權(quán)與控制權(quán)相分離的認(rèn)識(shí)誤區(qū)。要對(duì)現(xiàn)代企業(yè)制度下一個(gè)更為科學(xué)合理的定義，筆者認(rèn)為現(xiàn)代企業(yè)制度是一個(gè)涵蓋范圍廣的權(quán)力系統(tǒng)，比如現(xiàn)代企業(yè)制度它包括公司所有權(quán)、公司治理權(quán)、公司控制權(quán)以及公司經(jīng)營(yíng)權(quán)，在這四種權(quán)力系統(tǒng)的合作下來服務(wù)于現(xiàn)代企業(yè)的總體運(yùn)營(yíng)。基于此筆者主要探討構(gòu)成現(xiàn)代企業(yè)制度機(jī)制主題的公司控制權(quán)，并對(duì)其進(jìn)行了相關(guān)分析。

一、公司控制

對(duì)于公司控制的定義有不同的觀點(diǎn)，經(jīng)過一系列的討論，研究者認(rèn)為從不同的角度對(duì)公司控制進(jìn)行了定義：一種定義為公司控制是指所行使的控制力作用于什么事情或者什么事物；另一種定義為公司控制是指對(duì)一個(gè)公司的經(jīng)營(yíng)者或方針政策具有決定性的影響力，這種影響力可以決定一個(gè)公司的董事會(huì)的選任以及公司的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)者的管理活動(dòng)，甚至可以使該公司成為某種特定目的的工具。以上對(duì)于公司控制的定義可以說是一種公司的內(nèi)部控制的定義，若從公司與公司之間的關(guān)系來考慮，公司控制還應(yīng)包括公司之間控股關(guān)系所產(chǎn)生的控制關(guān)系，比如公司之間由于控制所形成的母子公司關(guān)系或者控制從屬公司形成企業(yè)集團(tuán)或關(guān)系企業(yè)關(guān)系，以上所介紹的是典型的法學(xué)研究對(duì)于“公司控制”的定義。

二、公司控制權(quán)存在的形態(tài)

公司控制權(quán)是一個(gè)實(shí)然性的概念，其概念內(nèi)涵寬泛引人注目，對(duì)公司控制權(quán)做一個(gè)宏觀的考慮，它涉及到的范圍是非常廣泛的，一方面涉及到公司的控制，另一方面涉及到對(duì)這種控制的所謂規(guī)范性認(rèn)識(shí)。有關(guān)學(xué)者曾經(jīng)對(duì)公司控制進(jìn)行分類，主要是將公司控制分為五種形態(tài)，第一是通過近乎全部所有僅的實(shí)施的控制，第二是通過多數(shù)所有權(quán)實(shí)施的控制，第三是不具備多數(shù)所有權(quán)，但可以通過合法手段來進(jìn)行實(shí)施的控制，第四通過少數(shù)所有權(quán)實(shí)施的控制，第五是通過經(jīng)營(yíng)者實(shí)施的控制。把這五種形態(tài)作出區(qū)別可以看出前面三種控制形態(tài)是以法律為基礎(chǔ)，圍繞著多數(shù)有票權(quán)股票的投票權(quán)的，后面兩種控制形態(tài)是以事實(shí)為基礎(chǔ)，沒有建立在法律的基礎(chǔ)之上，不具有合法性。雖然公司控制權(quán)被伯利和米恩斯界定義為五種形態(tài)，但是在這五種形態(tài)之間卻沒有明顯的分界線。

三、公司控制系統(tǒng)

根據(jù)相關(guān)學(xué)者對(duì)于公司控制系統(tǒng)的分類，我們可以看出公司控制系統(tǒng)可以分為外部控制和公司控制的內(nèi)部系統(tǒng)。外部系統(tǒng)的主要組成包括政府和法律管制體系、公司控制權(quán)市場(chǎng)以及產(chǎn)品市場(chǎng)三部分，而對(duì)于內(nèi)部公司控制系統(tǒng)則主要包括激勵(lì)的契約設(shè)計(jì)、股東監(jiān)督以及董事會(huì)監(jiān)督三部分。基于此筆者依次對(duì)公司控制外部系統(tǒng)以及公司控制內(nèi)部系統(tǒng)進(jìn)行了具體的論述。

1.公司控制外部體系

（1）產(chǎn)品市場(chǎng)和要素市場(chǎng)

在公司的控制體系中，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力量發(fā)揮了強(qiáng)大的力量，在某種意義上說，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)似乎可以提供很有效的方法來解決公司控制問題。其中，產(chǎn)品市場(chǎng)和要素市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)發(fā)揮著很重要的作用，但是產(chǎn)品市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)發(fā)揮作用相對(duì)遲緩，一般都是發(fā)揮事后作用；經(jīng)理人市場(chǎng)作為要素市場(chǎng)的重要組成部分，經(jīng)理人市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)于防范經(jīng)理人機(jī)會(huì)行為主義行為的產(chǎn)生很有幫助。

（2）以資本市場(chǎng)為特征的公司控制權(quán)市場(chǎng)

公司控制權(quán)市場(chǎng)主要以資本市場(chǎng)為主要特征。公司控制權(quán)市場(chǎng)涵蓋的各種市場(chǎng)行為也是繁多的，比如它包括公司接管的資產(chǎn)控制權(quán)轉(zhuǎn)移、公司重組的資產(chǎn)控制權(quán)轉(zhuǎn)移以及杠桿收購(gòu)的公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等等。這樣一來就不難理解其實(shí)公司控制權(quán)市場(chǎng)不但是公司控制權(quán)交易和控制權(quán)爭(zhēng)奪的場(chǎng)所，它也是資本市場(chǎng)對(duì)企業(yè)管理層所施加影響的方式之一。

（3）政府和法律管制體系

在實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的治理過程中法律管制體系較之于政府管制體系，它是處于基礎(chǔ)的地位上，它的重要作用體現(xiàn)在它對(duì)公司規(guī)范有效的治理上，通過實(shí)行法律管制體系中的法律制度可以實(shí)現(xiàn)企業(yè)更好的融資，這樣一來也為企業(yè)提供了更好的發(fā)展平臺(tái)，開辟了更好的發(fā)展路徑。

2.公司控制內(nèi)部體系

所謂的內(nèi)部體系是公司的各利益相關(guān)者利用公司內(nèi)部的機(jī)構(gòu)和程序參與公司控制的一系列法規(guī)、制度安排的總稱，包括股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理層機(jī)構(gòu)之間的權(quán)力、責(zé)任與均衡關(guān)系組成。和外部控制相較而言，內(nèi)部控制系統(tǒng)涉及到的企業(yè)契約設(shè)計(jì)更多一點(diǎn)，包括的具體內(nèi)容為經(jīng)理人激勵(lì)、大股東的監(jiān)督和內(nèi)部控制系統(tǒng)的核心—董事會(huì)。

（1）經(jīng)理人激勵(lì)

依現(xiàn)代企業(yè)理論研究文獻(xiàn)可以得出，對(duì)于企業(yè)股東與經(jīng)理人之間的這種合約關(guān)系已經(jīng)可以實(shí)現(xiàn)在較短的時(shí)間轉(zhuǎn)變成一種股東和經(jīng)理人之間的代理問題。再按代理理論繼續(xù)分析下去，企業(yè)的股東要想實(shí)現(xiàn)降低與經(jīng)理人之間的代理成本的話還需要對(duì)經(jīng)理人給予必要的激勵(lì)和監(jiān)督。除此之外企業(yè)股東要解決和代理人之間的風(fēng)險(xiǎn)行為也需要利用激勵(lì)和監(jiān)督機(jī)制，通過對(duì)經(jīng)理人進(jìn)行激勵(lì)和監(jiān)督可以為企業(yè)股東創(chuàng)造出最大化的利潤(rùn)和收益。

（2）大股東的監(jiān)督

對(duì)于公司的內(nèi)部控制系統(tǒng)而言，企業(yè)大股東是在這個(gè)內(nèi)部控制系統(tǒng)中占據(jù)重要地位的關(guān)鍵角色。比如在董事會(huì)大會(huì)上，股東就可以通過投票來使經(jīng)理人按照股東的意愿行事，股東除此以外還可以實(shí)施對(duì)經(jīng)理人的罷免。如此一來大股東的存在就很好地解決了各個(gè)股東和股東之間互相搭便車的行為，發(fā)揮股東在內(nèi)部控制系統(tǒng)中的監(jiān)督作用。

（3）內(nèi)部控制系統(tǒng)的核心：董事會(huì)

盡管內(nèi)部控制系統(tǒng)中股東占據(jù)著非常重要的地位，但是這個(gè)控制系統(tǒng)當(dāng)中起著核心作用的則是董事會(huì)。董事會(huì)是公司內(nèi)部系統(tǒng)中經(jīng)理人受股東激勵(lì)的地方，也是企業(yè)股東發(fā)揮重要監(jiān)督作用的場(chǎng)所，為此要充分認(rèn)識(shí)到董事會(huì)在企業(yè)內(nèi)部控制中所處的核心地位。

四、中國(guó)公司控制權(quán)存在的形態(tài)

中國(guó)公司控制權(quán)存在的形態(tài)如下：（1）以所有權(quán)為基礎(chǔ)的控制；（2）不以所有權(quán)為基礎(chǔ)的控制，其分為以下幾種情況：①法律授權(quán)或特許；②合同安排的控制；③委托投票。但是總而言之，無(wú)論如何分類，最后公司的控制權(quán)的研究還是回到正當(dāng)性的層面。

五、公司控制權(quán)的運(yùn)作模式

因?yàn)樵诠蓹?quán)和債權(quán)之間存在差異和兩者的結(jié)合方式的不同，使得公司控制呈現(xiàn)出了不同的運(yùn)作模式，而不同的運(yùn)作模式具有不同的控制強(qiáng)度和控制效應(yīng)。結(jié)合實(shí)際，公司控制模式主要有兩類：制約性控制和參與型控制。制約型控作為一種間接控制機(jī)制，主要是通過股東在市場(chǎng)買進(jìn)或者賣出股票的方式實(shí)現(xiàn)控制，但是其控制效應(yīng)具有明顯的消極性，可能會(huì)造成公司經(jīng)營(yíng)行為的短期化。而參與型控制稍不同于制約型控制，它也是以股權(quán)和債權(quán)為基礎(chǔ)，但是股權(quán)持有人和債權(quán)人卻是同一個(gè)人，股票持有者不但擁有公司的股份，還能向公司提供貸款，也就是說控制機(jī)制可以再雙重基礎(chǔ)上進(jìn)行運(yùn)作。在建立現(xiàn)代企業(yè)制度的過程中，最佳的選擇是建立參與型控制機(jī)制。

六、結(jié)語(yǔ)

公司控制是所有者實(shí)現(xiàn)公司和保障自身經(jīng)濟(jì)利益的手段，而公司控制的真正實(shí)現(xiàn)又依賴于公司治理機(jī)制的有效運(yùn)轉(zhuǎn)，可以這樣講，沒有健全的公司治理就沒有切實(shí)的公司控制。以上內(nèi)容是對(duì)公司控制的內(nèi)容作的一些簡(jiǎn)單的介紹，在某些方面還存在不足之處，希望在今后的工作中彌補(bǔ)當(dāng)前研究的不足。

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