關于獨立董事制度中國化道路問題的研究

摘要：目前，中國資本市場還不成熟，屢屢出現(xiàn)上市公司“圈錢”現(xiàn)象，侵害中小投資者的利益，引起社會各界的關注。中國引入獨立董事制度以來，雖然取得了一定的成效，但是，獨立董事不獨立的問題始終制約著其在監(jiān)督上市公司經(jīng)營行為、保護中小投資者方面發(fā)揮應有的作用。文章在闡述獨立董事制度在中國實施現(xiàn)狀的基礎上，分析了獨立董事制度推行過程中存在的問題，并提出了獨立董事制度在中國國情下發(fā)展和完善的措施。

關鍵詞：獨立董事；中國化；上市公司；完善措施

為了發(fā)揮獨立董事對上市公司的監(jiān)督作用，防止目前在中國上市公司中普遍存在的內(nèi)部人控制的問題，中國證監(jiān)會于2001年8月開始在上市公司中全面推行獨立董事制度。目前，中國獨立董事制度在積極發(fā)展的同時，也遇到種種問題，面臨著嚴峻的制約。本文認為要充分發(fā)揮獨立董事制度在上市公司治理中的作用，就必須不斷完善相關制度，實現(xiàn)獨立董事制度的中國化。

一、獨立董事制度的涵義和功能

關于獨立董事的定義，不同國家和地區(qū)均有不同的界定。對此，證監(jiān)會在《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（以下簡稱《指導意見》）中做出了明確的說明：“上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事以外的其他職務，并與其受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行客觀判斷的關系的董事。”，清楚地表明了獨立董事的最大特點在于其獨立性。

從中國的實際出發(fā)，目前上市公司治理結構中存在著嚴重的“內(nèi)部人”控制問題，屢屢出現(xiàn)侵害中小股東的利益的現(xiàn)象。因此，現(xiàn)階段獨立董事的作用首先應該是監(jiān)督公司管理層的經(jīng)營行為，確保中小股東的利益不受侵害。獨立董事的另一個重要功能則表現(xiàn)在他們能夠為公司的發(fā)展和決策提供有價值的參考意見。除了擁有一般董事所具有的權利：出席權、表決權、選舉權和被選舉權、提議權、報酬享有權、監(jiān)督權等，中國證監(jiān)會在《指導意見》中還賦予了獨立董事六項特別職權：重大關聯(lián)交易提前認可；提議聘用或解聘會計師事務所；向董事會提議召開臨時股東大會；提議召開董事會；獨立聘請外部審計機構；公開征集投票權。

二、獨立董事制度存在的問題

相對于國外成熟的獨立董事制度，中國推行獨立董事制度的時間并不長，尚處于探索發(fā)展階段，在實踐過程中還存在著相當?shù)睦щy，有不少問題急需解決。

（一）公司治理結構問題

在現(xiàn)階段，中國資本市場尚不夠健全，還沒有建立起一套行之有效的公司治理結構。中國上市公司在股權上“一股獨大”，經(jīng)營上“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象則十分普遍。值得關注的是在部分上市的民營企業(yè)中一股獨大的現(xiàn)象也很嚴重，家族控股非常普遍。這表明中國大部分上市公司存在控股股東，持股比例過大，難以對其形成有效的制衡。同時在公司內(nèi)部，董事會與經(jīng)理層過分重疊，也導致了公司治理結構的不平衡。缺乏多元化股權制衡為上市公司與大股東之間發(fā)生不正常關聯(lián)交易提供了便利。大股東利用控股地位完全支配了公司董事會和監(jiān)事會，而獨立董事在董事會中的比例過低，勢單力薄，根本無法與之抗衡，即使想要履行職責，也會因為各方面因素的制約而無法行使權利，甚至遭到罷免。

（二）獨立董事薪酬問題

為了將獨立董事這一制度真正推行下去。必須有相應的物質(zhì)條件作為保障。按照目前中國上市公司獨立董事津貼的支付方式，大體上有兩種類型：津貼和“車馬費”，即獨立董事每年從董事會領取的固定數(shù)額的報酬和每次參加董事會會議領取的交通費用。與西方發(fā)達國家相比，中國獨立董事的總體薪酬一般低于其勞動價值。回報過低，且承擔的風險較大，這種薪酬與責任不對等的情況顯然無法對獨立董事履行職責起到積極的激勵作用。而從薪酬支付對象來看，獨立董事直接從上市公司領取報酬，實際上就是從大股東手里拿錢，這使得獨立董事對公司及公司的管理層形成一定的依附感，無形中使獨立董事處于一個弱勢的地位，這也是造成獨立董事不獨立的重要原因之一，礙于情面，獨立董事極有可能對公司違規(guī)行為采取沉默放任的態(tài)度，弱化監(jiān)督職能。甚至與大股東同流合污，共同侵害中小股東的利益，謀取私利。

（三）監(jiān)事會與獨立董事制度的沖突問題

獨立董事制度產(chǎn)生于英美法系“一元制”公司治理結構模式，即由股東大會選舉產(chǎn)生董事會，董事會既是決策機構又是監(jiān)督機構。而中國公司治理結構是一種二元制結構，在股東大會下設立董事會和監(jiān)事會，分別行使決策權和監(jiān)督權。獨立董事作為一個新的外部監(jiān)督力量，勢必與原有監(jiān)事會之間發(fā)生沖突。比較《公司法》和《指導意見》的有關規(guī)定，就會發(fā)現(xiàn)獨立董事與監(jiān)事會的職權，存在著明顯的重疊交叉。首先，兩者都將公司財務的檢查監(jiān)督作為核心內(nèi)容。把公司財務監(jiān)督權同時賦予兩個監(jiān)督主體，這就產(chǎn)生公司機構關系混亂的嚴重局面。其次，二者都有權監(jiān)督董事、經(jīng)理的違法行為。然而，到底哪種監(jiān)督機制起決定作用，法律卻沒有進行界定，這必然會引起兩者之間的沖突與矛盾。再次，二者都有權提議召開臨時股東大會。從證監(jiān)會的《指導意見》來看，在上市公司引入獨立董事制度以后，對獨立董事與監(jiān)事會監(jiān)督職能的定位與協(xié)調(diào)卻只字未提。這勢必會制約獨立董事監(jiān)督作用的發(fā)揮，并且影響到上市公司整體治理結構的完善。

三、完善獨立董事制度的措施

確保獨立董事制度有效性的關鍵在于制度的設計。因此，為了保證獨立董事制度在中國國情下行之有效，就必須不斷完善中國化的獨立董事制度。

（一）改革上市公司股權結構

就完善上市公司治理結構而言，關鍵在于公司股權的多元化和合理化。也只有在股權相對合理的條件下，獨立董事制度才能發(fā)揮應有的作用。目前正在進行的股權分置改革為國有股的減持提供了一種快捷靈活的方式和可能性，通過各種方式減少國家和法人持股比例，降低股權集中度，讓股權制衡體現(xiàn)在董事會的運作中，為獨立董事制度創(chuàng)造良好的運行環(huán)境。截至2006年3月，中國證券市場已（擬）股改公司數(shù)量達700家，超過兩市全部1354家A股公司的50%，市值所占比例達六成。另一方面，上市公司可以積極培育機構投資者，實現(xiàn)公司產(chǎn)權的多元化。機構投資者手中若能掌握足夠的股權，便可以以外部監(jiān)督者的身份對公司進行監(jiān)督，與內(nèi)部執(zhí)行董事抗衡，使公司治理機制不會因為內(nèi)部人控制而陷入危機。因此，繼續(xù)推進體制改革，推進股權多元化進程，既可以為獨立董事制度充分發(fā)揮作用奠定制度性基礎，也是規(guī)范資本市場，優(yōu)化市場資源配置的必然要求。

（二）明確獨立董事激勵機制

參考國外企業(yè)的做法，根據(jù)中國上市公司的實際情況，對獨立董事具體的激勵措施可以采取固定報酬與股票期權相結合的方式。上市公司與獨立董事簽定合同時，可以根據(jù)該獨立董事的以往工作業(yè)績和社會聲望，確定每年固定領取的報酬。同時，為了保證獨立董事的獨立性，必須對薪酬發(fā)放方式做出改革。獨立董事的薪酬支付者必須是獨立于上市公司的第三方，所有進入上市公司的獨立董事薪酬不直接從上市公司領取，而是由證券監(jiān)管部門根據(jù)各上市公司的經(jīng)營情況收取一定數(shù)量的管理費，用于對任職的獨立董事固定薪酬的發(fā)放。如今，股票期權已經(jīng)成為國際上流行的激勵方式。這種激勵措施將獨立董事的薪酬與公司經(jīng)營業(yè)績相掛鉤，將充分激發(fā)獨立董事為公司經(jīng)營出謀劃策的熱情和潛能。但是必須把握好獨立董事的持股量。比較合適的數(shù)量是讓獨立董事?lián)碛写蠹s相當于該公司一個中小股東所持有的股票數(shù)量。獨立董事基于自身利益的驅(qū)動，就會用心去維護中小股東的利益。在持股期限上，為避免獨立董事與公司管理層合謀，操縱公司業(yè)績，可以考慮將獨立董事股票期權激勵采取延后支付的方式，將授權和行權時間安排在其任職期滿之后。

（三）理清獨立董事與監(jiān)事會的關系

獨立董事?lián)碛袑Χ聲Q議的表決權，從而能對公司重大事項的決策施加影響，具有一定與董事會和管理層相抗衡的力量，但是由于在公司治理上沒有投入足夠的時間，不能實施日常性的監(jiān)督，信息不一定暢通。而監(jiān)事會是一個常設性的監(jiān)督機構，對公司日常運作比較熟悉，但是一般不參與公司日常決策，只是在事后對董事、經(jīng)理的行為予以監(jiān)督。兩者結合可以彌補彼此的不足之處，共同構建公司治理結構中的立體監(jiān)督體系。只要完善獨立董事與監(jiān)事會之間的協(xié)調(diào)互補機制，完全可以變職能重疊為多重監(jiān)督，提高監(jiān)督績效。首先，建立獨立董事與監(jiān)事會信息共享制度，定期召開只有獨立董事與監(jiān)事會成員參加的會議，相互交換信息，共同研究和探討公司經(jīng)營情況和發(fā)展。其次，建立獨立董事與監(jiān)事會磋商機制，獨立董事與監(jiān)事會可以對公司重大問題進行磋商，并建議對方采取相應的監(jiān)督措施，并且聯(lián)合對公司特定的問題進行調(diào)查，交換調(diào)查結果和解決方案。再次。建立解決獨立董事與監(jiān)事之間沖突的機制，明確在股東大會內(nèi)設立仲裁制度，就獨立董事與監(jiān)事之間的沖突進行調(diào)查、協(xié)調(diào)和裁決。

四、結束語

綜上所述，獨立董事制度在中國能否真正發(fā)揮作用，關鍵還在于其他相關制度的改革和完善，由推行獨立董事制度而引發(fā)的對公司監(jiān)督機制的關注和嘗試，在客觀上會促進中國上市公司治理的良性發(fā)展。隨著獨立董事制度的不斷完善，在公司治理中，必將發(fā)揮越來越重要的作用。

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（作者單位：福建廣播電視大學南平分校）