論離婚救濟(jì)法律制度的缺陷

摘 要 我國離婚救濟(jì)法律制度在離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度、離婚損害賠償制度以及家務(wù)勞動補(bǔ)償制度三個方面存在缺陷。

關(guān)鍵詞 離婚救濟(jì) 法律制度 缺陷

一、離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度的缺陷

現(xiàn)行《婚姻法》第42條規(guī)定了對離婚時困難一方的經(jīng)濟(jì)幫助制度，然而該制度現(xiàn)己不適應(yīng)社會現(xiàn)實(shí)。

第一，適用條件過于苛刻。即必須是一方生活有困難，需要他方幫助；而另一方有負(fù)擔(dān)能力的，才給予適當(dāng)幫助，二者缺一不可。而一方有勞動能力因無業(yè)等生活暫時困難，另一方有能力的，可給予短期的或一次性的經(jīng)濟(jì)幫助；結(jié)婚多年，一方因年老、疾病、殘障等原因失去部分或全部勞動能力而無生活來源的，另一方有能力的應(yīng)當(dāng)在生活方面給予其適當(dāng)幫助。離婚經(jīng)濟(jì)幫助的適用條件比較嚴(yán)格甚至苛刻是與立法時的經(jīng)濟(jì)環(huán)境相適應(yīng)的。然而經(jīng)過20多年的改革開放，國人的生活水平提高很快，該條文已不能適應(yīng)當(dāng)今經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的實(shí)際。

第二，“幫助”所要解決的生活困難具有嚴(yán)格時限，即指離婚時已經(jīng)存在的困難，而不是離婚后發(fā)生的困難。立法只關(guān)注離婚時的困難，排斥可預(yù)見的離婚后的困難，致使部分配偶的合理利益得不到應(yīng)有的保護(hù)。離婚糾紛或訴訟，短則一、二個月，長則半年，其間若發(fā)生經(jīng)濟(jì)困難，可通過追索扶養(yǎng)費(fèi)等途徑解決。所謂“離婚時”的限定，過于短暫、倉促。當(dāng)事人若有生活困難，應(yīng)該說更大的可能是在離婚后遇到。如原來辭去工作一心照顧家庭的配偶，離婚后無經(jīng)濟(jì)來源等等。

二、離婚損害賠償制度的缺陷

2001年修訂《婚姻法》時新設(shè)了離婚損害賠償制度，即第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（1）重婚的；（2）有配偶者與他人同居的；（3）實(shí)施家庭暴力的；（4）虐待、遺棄家庭成員的。”這一制度是我國立法對離婚當(dāng)事人中的弱勢一方進(jìn)行保護(hù)的一個重要舉措，使無過錯方在離婚時得到物質(zhì)上的補(bǔ)償，充分體現(xiàn)了婚姻法對受害一方的關(guān)注和保護(hù)，具有填補(bǔ)精神損害、撫慰受害方、制裁過錯方的三重功能。但該規(guī)定在立法技術(shù)和立法價值上仍有許多爭議。中國法學(xué)會在婚姻法實(shí)施過程當(dāng)中進(jìn)行了一個跟蹤的調(diào)查報告分析，對婚姻法實(shí)行中的問題在2003年形成了一個調(diào)查報告，這個調(diào)查報告給我們提供了一組數(shù)字。這個數(shù)字是這樣的：在哈爾濱100件二審離婚訴訟中，盡管有24例提出損害賠償，但由于舉證的問題，無一例獲得賠償。在廈門400件離婚案件中，只有4例提出損害賠償，其中一例獲得賠償。

第一，“過錯方”的提法是不準(zhǔn)確的，在司法實(shí)踐中容易產(chǎn)生歧義。稍有常識的人都會明白，在婚姻家庭生活中，沒有絕對是與非、對于錯，有無過錯不是絕對的，在二次大戰(zhàn)以后，各國對離婚法都進(jìn)行了修正，修正的方向主要是以無過錯離婚為主，或者叫破裂主義離婚理由來取代過錯主義的離婚理由。

第二，重大過錯行為范圍過于狹窄，四種重大過錯行為，因其沒有“其他”的概括性規(guī)定，使離婚損害賠償成為一種嚴(yán)格的責(zé)任。但是，現(xiàn)實(shí)生活中，如一方長期與他人保持通奸行為、在外縹娟給對方傳染上性病，又傳染給配偶及子女、婚外生子、撫養(yǎng)的非親生子女等等。法律對過錯行為的嚴(yán)格列舉，限制了離婚損害賠償制度的適用。

第三，離婚損害賠償?shù)倪m用范圍界定不清。離婚損害賠償是適用于訴訟離婚，還是適用于登記離婚，還是兩種形式的離婚均可適用，法律沒有明確規(guī)定。盡管最高人民法院在其后的司法解釋中回答了這一問題，但立法上對該問題過于原則、抽象的規(guī)定，大大降低了離婚損害賠償制度的可操作性。

第四，舉證難，阻礙了大批受害配偶真正獲得賠償。

三、家務(wù)勞動補(bǔ)償制度的缺陷

現(xiàn)行家務(wù)勞動補(bǔ)償制度，局限于夫妻分別財產(chǎn)制適用條件的束縛，先天不足，形同虛設(shè)。我國2001年修改婚姻法時新增加了第40條的規(guī)定，即“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。”這就是確立了家務(wù)勞動補(bǔ)償請求權(quán)。這一規(guī)定首次以法律的形式承認(rèn)了家務(wù)勞動的價值，為專門從事家務(wù)勞動或?yàn)榧覄?wù)勞動付出較多一方，主要是婦女，在離婚時提供了很好的救濟(jì)措施。它是保障婦女合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)夫妻實(shí)質(zhì)上平等的需要，且在立法上也彌補(bǔ)了夫妻分別財產(chǎn)制的缺陷。

但實(shí)踐證明，家務(wù)勞動補(bǔ)償制度條款過于籠統(tǒng)，不易于執(zhí)行。立法者確立該制度的良好愿望未能得以真正實(shí)現(xiàn)：第一，法律規(guī)定離婚時家務(wù)勞動補(bǔ)償請求權(quán)僅限于夫妻約定實(shí)行分別財產(chǎn)制的當(dāng)事人，這種限制使家務(wù)勞動補(bǔ)償制度在實(shí)踐中被適用的情況很少，因?yàn)槟壳霸谖覈蚱藜s定實(shí)行分別財產(chǎn)制的情況仍然很少。

那些曾經(jīng)實(shí)行分別財產(chǎn)制的普通法系國家，早己開始轉(zhuǎn)向婚姻共同財產(chǎn)制。在離婚分割財產(chǎn)時，使用公平分割的原則，而不問是否為分別財產(chǎn)。因家庭主婦對維持婚姻所作的無形貢獻(xiàn)是積累家庭財富的間接方式，因而對有經(jīng)濟(jì)收入的一方所得的財產(chǎn)享有平等的所有權(quán)。1963年美國民事和政治權(quán)利委員會就婦女地位向總統(tǒng)委員會所作的報告指出，婚姻是一種合伙關(guān)系，每個配偶都作了不同但同樣重要的貢獻(xiàn)。家務(wù)勞動在商品交換社會中，對社會而言無經(jīng)濟(jì)價值，但對家庭而言是有經(jīng)濟(jì)價值的。妻子通過家務(wù)勞動、子女撫養(yǎng)而對婚姻的貢獻(xiàn)，與丈夫維持家計、扶養(yǎng)家庭成員有同等的價值。這是婚姻法第四十條的嚴(yán)重不足之處。第二，關(guān)于家務(wù)勞動補(bǔ)償?shù)木唧w數(shù)額的計算，法律沒有明確規(guī)定，交由法院自由裁量。第三，實(shí)踐中對家務(wù)勞動補(bǔ)償制度的直接適用非常鮮見。

參考文獻(xiàn)：

[1]陳葦.離婚損害賠償法律適用若干問題探討[J].法商研究，2002（2）.

[2]楊立新.離婚過錯損害賠償?shù)姆蛇m用[N].檢察日報，2001年5月29日.

（作者單位：河南大公匡法律師事務(wù)所）