論我國非貨幣財產(chǎn)出資中的地役權(quán)出資問題

摘要：隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷進(jìn)步，作為公司股東最重要的出資發(fā)生了改變。出資方式出現(xiàn)了多樣化，我國《公司法》為了順應(yīng)時代的發(fā)展，將非貨幣財產(chǎn)出資方式以彈性條款的方式規(guī)定于法律當(dāng)中。作為用益物權(quán)的役權(quán)也在此行列中，因而其是否能夠成為出資方式就要看起是否能夠符合非貨幣財產(chǎn)作為出資方式應(yīng)當(dāng)具備的條件：可估價性及可轉(zhuǎn)讓性。

關(guān)鍵詞：出資形式；非貨幣財產(chǎn)出資；可估價性；可轉(zhuǎn)讓性

中圖分類號：F233文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1006-026X（2013）12-0000-01

隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，各經(jīng)濟(jì)體為了能夠在市場中占據(jù)重要的地位，紛紛不停地尋找新的發(fā)展形勢或?qū)ふ倚轮贫葋碇纹浒l(fā)展，而作為現(xiàn)代社會最為活躍的經(jīng)濟(jì)體的公司也在進(jìn)行著變動，出資方式的變動就是其一。

一、非貨幣財產(chǎn)出資的概念及其適格性

出資是股東最重要也是最基本的義務(wù)，它不僅是公司能正常運行的保障，也是公司償債能力的外在表現(xiàn)，因此，對于公司來說，股東出資最為重要。因經(jīng)濟(jì)的不斷進(jìn)步，原來的法定出資形式已經(jīng)跟不上現(xiàn)今經(jīng)濟(jì)社會的腳步，因此非貨幣財產(chǎn)出資就應(yīng)運而生。

非貨幣財產(chǎn)出資，又稱現(xiàn)物出資，是指股東以貨幣以外的形態(tài)的財產(chǎn)作為對公司的出資的一種出資形式。日本學(xué)者志村治美認(rèn)為：“所謂現(xiàn)物出資，一般是指發(fā)起人（設(shè)立的場合）或者新股份認(rèn)購人（新股發(fā)行的場合），作為股份的對價提供金錢以外的可轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。”[1]

非貨幣財產(chǎn)出資的適格性是指能夠成為非貨幣財產(chǎn)出資的標(biāo)的物的財產(chǎn)所應(yīng)當(dāng)具備的基本條件。在理論界，對此存在兩種學(xué)說，一是“四要件說”，即用以出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)具有以下條件：確定性；現(xiàn)存的價值物，或稱價值物的現(xiàn)存性；評價的可能性；獨立轉(zhuǎn)讓的可能性。二是“五要件說”，其比“四要件說”多了公司目的框架內(nèi)的收益力這一要件。確定性是指作為股東出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)是明確具體的，是不可以隨意變動的。價值物的現(xiàn)存性是指用以出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)是現(xiàn)實存在的，而不是以后才能生產(chǎn)出來的物品。評價的可能性是指用于出資的非貨幣財產(chǎn)須能以某種被人們認(rèn)為是公平的方法而進(jìn)行估價，折算為現(xiàn)金的可能。獨立轉(zhuǎn)讓的可能性要求出資人對其用以出資的非貨幣財產(chǎn)是可以轉(zhuǎn)讓的。公司目的框架內(nèi)的收益能力，也稱為對公司的有益性[2]，是指股東用于出資的現(xiàn)物應(yīng)與公司的目的范圍相適應(yīng)，能滿足公司從事營利性事業(yè)的需要。

不管是四要件說，還是五要件說都有存在及適用的合理性，但隨著我國《公司法》的規(guī)定越來越具體，再結(jié)合我國的實情可知，我國有自己的構(gòu)成要件，即非貨幣財產(chǎn)作為出資形式應(yīng)具備兩個要件：可估價性和可轉(zhuǎn)讓性。即，在我國只要非貨幣財產(chǎn)具備這兩個基本條件就可以作價出資，成為公司財產(chǎn)的一部分。

二、地役權(quán)的概念及特征

地役權(quán)是一種用益物權(quán)，隨著社會的發(fā)展為了發(fā)揮物的利用價值，不應(yīng)再局限于土地間的平面利用關(guān)系，而應(yīng)擴(kuò)大其適用客體，包括土地與建筑物間，建筑物與建筑物之間的利用關(guān)系。

地役權(quán)，是指以他人土地提供自己土地的方便和利益之用的權(quán)利。[3]從概念可以看出地役權(quán)有以下幾個特征：其一，地役權(quán)是一種利用他人土地的物權(quán)；其二，它是以他人的地為自己的土地提供方便與利益的權(quán)利。此外，它還具有一定的法律效果和一定的法律特征：其一，地役權(quán)是一種以限制供役地所有權(quán)或使用權(quán)的他物權(quán)，因其一經(jīng)設(shè)立就必然會約束供役地的權(quán)利；其二，地役權(quán)的內(nèi)容不得違反法律的強行性規(guī)定或有悖于公序良俗，雖然其設(shè)立可以由當(dāng)事人基于意思自治而訂立，但是違反法律的合意是無效的。

地役權(quán)的作用體現(xiàn)在通過設(shè)立地役權(quán)可以提高需役地的價值，且還可促進(jìn)社會財產(chǎn)的充分利用。其設(shè)立的目的就在于以他人的土地提供方便與利益給自己的土地，借以提升自己土地的利用價值和交換價值。與此同時，對于供役地的限制也僅限于設(shè)置了地役權(quán)的土地，對于其他的供役地人對其供役地的使用、收益還是一如既往，甚至其還可以同需役地人一起享受地役權(quán)，從而充分行使其權(quán)利且充分利用其財產(chǎn)，獲得更大的收益。

三、地役權(quán)作為非貨幣財產(chǎn)出資方式的合理性分析

（一）地役權(quán)的可估價性分析

地役權(quán)價值評估的實質(zhì)是關(guān)于其權(quán)益的估價，而權(quán)益包括權(quán)利、利益和收益三個方面[4]。

1.權(quán)利的分析

地役權(quán)是基于兩塊土地，供役地與需役地之間所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。基于此種關(guān)系，供役地人與需役地人之間互負(fù)權(quán)利義務(wù)。需役地人有權(quán)在地役權(quán)目的范圍內(nèi)使用供役地，此外還可以在供役地上行使必要的附屬行為；而其義務(wù)則是合理使用、維護(hù)供役地且支付一定報酬。供役地的權(quán)利則是能夠向需役地人收取報酬，在不影響地役權(quán)的前提下對供役地行使使用和收益；其義務(wù)是不得干涉、不得阻礙需役地人行使權(quán)利。

2.利益的分析

地役權(quán)是有價值的，是因為其對于需役地人來說是有利可圖的。因此，對于利益的分析可以從經(jīng)濟(jì)利益和效用兩個方面來考量。就經(jīng)濟(jì)利益來說，行使地役權(quán)可增加需役地的利益。如實踐中比較常見的眺望權(quán)，若是當(dāng)事人的一方在另一方的土地上設(shè)立了眺望權(quán)，那么對于購買者來說這會大大地增加購買欲望。因為在這寸土寸金的城市里，要是房地產(chǎn)商在此之前就已經(jīng)能夠取得周邊土地的眺望權(quán)，這就是一個很大的升值的因素，實質(zhì)上其經(jīng)濟(jì)利益就會直接體現(xiàn)在其價格上了。之所以說效用是一種利益，是因為它能夠滿足人類精神的需要，就拿上述的眺望權(quán)來說，因為可以有寬闊的視野，可以看到景觀，對于人們來說將會是一種心理上的愉悅或感觀上的享受。因地役權(quán)設(shè)定而得到的經(jīng)濟(jì)利益及效用都會使需役地的價值增加。

3.收益的分析

在利益的分析部分就可以看出設(shè)定地役權(quán)是可以增加收益的。因為目的就是基于設(shè)定方便自己土地的利益而提升自己土地的使用價值和交換價值[5]。

因為地役權(quán)具有利益和收益，所以使得對其進(jìn)行估價成為可能，在這里我們先不管其估價是困難還是容易，但是其可以進(jìn)行估價是顯而易見的。因此，可以說地役權(quán)是具有估價性的。

（二）地役權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性分析

地役權(quán)是一種用益物權(quán)，其是依附于需役地而存在的，是不可以單獨轉(zhuǎn)讓的，但是并不是說其完全不能轉(zhuǎn)讓，在其需役地轉(zhuǎn)讓的情況下，地役權(quán)可一并轉(zhuǎn)讓。根據(jù)我國《物權(quán)法》一百六十四條規(guī)定：“地役權(quán)不得單獨轉(zhuǎn)讓。土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但合同另有規(guī)定的除外。”由此可以看出，雖然地役權(quán)是一個從屬性權(quán)利，但是其是可以轉(zhuǎn)讓的，即地役權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性。

通過上面的分析可知：地役權(quán)同時符合了可以作為股東出資方式的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)具備的可估價性及可轉(zhuǎn)讓性的兩大基本條件。因此，從理論上來說，地役權(quán)是可以作價出資的。但是因為其估價困難的原因，使得其要作為出資方式之一進(jìn)入公司的經(jīng)營和管理有很大的風(fēng)險，因此在實踐中并不被大多數(shù)人所接受。但是，就出資方式而言，任何出資方式都是有風(fēng)險的，盡管現(xiàn)金出資及實物出資是最為保險的出資方式，但在實踐中仍然有抽逃出資及實物交付給公司之后發(fā)生毀滅的可能。因此，不能僅因為其有風(fēng)險就將之摒棄不用，要是一直都存有這種思想，那么在當(dāng)今“風(fēng)險社會”中還有什么是人們可以直接運用的。最關(guān)鍵的問題應(yīng)當(dāng)是如何解決風(fēng)險的存在，將風(fēng)險控制在我們可以掌控的范圍之內(nèi)。

總之，雖然地役權(quán)本身擁有很多的不確定因素，使其本身有風(fēng)險，但是其可作為非貨幣財產(chǎn)出資是顯而易見的，因為其具備了非貨幣財產(chǎn)出資方式的基本條件。因此，在實踐中只要該地役權(quán)的價值確定及其轉(zhuǎn)讓是合法的時候，是可以作價出資的。

參考文獻(xiàn)

[1][日]志村治美.于敏譯.現(xiàn)物出資研究[M]，法律出版社，2001年版：123.

[2]榮昀.新公司法下現(xiàn)物出資方式法律問題研究[J].山東大學(xué)報，2007（4）：26.

[3]梁慧星.陳華彬.物權(quán)法[M].法律出版社，2007年版：285.

[4]肖麗群.張東祥.朱錦.地役權(quán)價值評估的探討[J].理論導(dǎo)報，2009（6）：31.

[5]梁慧星.陳華彬.物權(quán)法[M].法律出版社，2007年版：289.