德國追續權制度及其借鑒

韓赤風

德國追續權制度及其借鑒

韓赤風

德國追續權制度從1965年確立至今，共經歷了兩次大的變動。一次是1972年，變動來自國內的推動，其結果是使該制度更具操作性；另一次是2006年，變動來自外部即歐盟的推動，其結果是使該制度更趨完善。德國《著作權與鄰接權法》第26條是德國追續權制度的核心，該條對追續權適用范圍、權利主體、義務主體、權利行使條件、利益提取方式、利益提取的法定最高數額等都作出了明確的規定。此外，德國其他法律，特別是德國《民法典》中的相關規定，也保證了追續權的實現。德國追續權制度的建立雖以法國為樣板并且該制度后來還受到歐盟法律的影響，但仍保留了自己的特色。德國追續權制度的實踐經驗對于當下我國追續權制度的構建有著極為重要的借鑒意義。

著作權 追續權 德國追續權制度

一、德國追續權制度的發展

按照德國學術界的理解，追續權（Folgerecht）是美術等作品的作者就其作品原件再次出售獲得一定收益的權利。追續權制度起源于20世紀20年代的法國。德文“追續權”是從法文“droit de suite”直接翻譯而來的，按其字面理解就是“追蹤權”，意為“追蹤作品的權利”。aVgl. Schricker/Katzenberger, Urheberrecht, 2. A. §26 Rdnr.1, Muenchen 1999.德國于1965年在德國《著作權與鄰接權法》（以下簡稱德國《著作權法》）第26條中引入了“追續權”，從此“追續權”在德國成為一個正式法律術語。德國追續權制度的發展經歷了四個階段：

第一階段：1965年德國《著作權法》第26條對“追續權”的首次規定。該條規定：“（1）美術作品原件被再次出售的，并且藝術商或拍賣人作為買受人、出賣人或中間人參與了買賣活動的，出賣人須向作者支付其出售所得1%的份額。出售所得低于500德國馬克的，不負有上述義務。（2）作者不得預先放棄其應得份額。對應得份額的期待權不得強制執行；對期待權的處分無效。（3）上述規定不適用于建筑藝術作品和實用藝術作品。”雖然該條文字不多，但卻對追續權適用范圍、權利主體、義務主體、行使條件、利益提取方式、權利不可放棄、期待權以及追續權適用范圍的排除等都作出了明確規定。該條為德國追續權制度奠定了一個初步框架。bGesetz über Urheberrecht und verwandte Schutzrechte (Urheberrechtsgesetz) vom 9. September 1965; http://lexetius.com/ UrhG/26, 030614.

第二階段：1972年德國《著作權法》第26條第一次修改。該條修改后的內容是：“（1）美術作品原件被再次出售的，并且藝術商或拍賣人作為買受人、出賣人或中間人參與買賣活動的，出賣人須向作者支付其出售所得的5%的份額。出售所得低于100德國馬克的，不負有上述義務。（2）作者不得預先放棄其應得份額。對應得份額的期待權不得強制執行；對期待權的處分無效。（3）作者可以要求藝術商或拍賣人提供下列信息，作者的哪些作品原件在其咨詢請求提出前最后的年度內在藝術商或拍賣人的參與下被再次出售。（4）只要對請求權的行使是必要的，作者可以要求藝術商或拍賣人提供出賣人名稱、地址及出售所得的信息。藝術商或拍賣人支付了作者應得份額的，可以拒絕提供出賣人名稱和地址信息。（5）第3款和第4款規定的請求權只有通過著作權集體管理組織行使方為有效。（6）對按照第3款和第4款提供信息的正確性和完整性持有合理的疑問的，著作權集體管理組織可以要求，根據提供信息義務人的選擇由該組織或由該義務人確定的一個審計師或注冊會計師查閱其賬簿或其他文件等，而該查閱對于確認提供信息的正確性和完整性是必要的。證明提供信息不正確和不完整的，提供信息義務人應償還查閱費用。（7）作者的請求權時效期間為10年。（8）上述規定不適用于建筑藝術作品和實用藝術作品。”cGesetz über Urheberrecht und verwandte Schutzrechte (Urheberrechtsgesetz) vom 10. November 1972; http://lexetius.com/UrhG/26, 030614.據文獻記載，這次修改的主要理由是因為第26條的規定缺乏可操作性。dFromm/Nordemann, Urheberrecht, 5 A. Kohlhammer 1983, S 187 f.通過這次修改，第26條的內容得到了極大的擴展，由原來的3款增加到8款。除了對第1款的按固定比例提取利益的“比例”和利益提取的法定最低數額作出修改外，還增加了咨詢請求權、查閱請求權及時效期間的規定。這次修改大大增強了第26條的可操作性，同時也奠定了德國追續權制度的基礎。

第三階段：2001年德國《著作權法》第26條第二次修改。這次僅對第1款第2句的法定最低數額的貨幣單位作出修改，即“出售所得低于50歐元的，不負有上述義務。”此外，刪去第7款。對其他各款沒有任何修改。可見，德國的追續權制度已經相當成熟。應該說這次修改的主要動機是為了迎接歐元的到來，因為從2002年起德國開始采用歐元作為貨幣單位，立法者須將德國當時法律中的貨幣單位德國馬克轉換為歐元。eGesetz über Urheberrecht und verwandte Schutzrechte (Urheberrechtsgesetz) vom13. Dezember 2001; http://lexetius.com/UrhG/26, 030614.

第四階段：2006年德國《著作權法》第26條第三次修改。由于2001年《歐盟追續權指令》的頒發，德國須要對該法第26條作出修改。fRICHTLINIE 2001/84/EG DES EUROPAEISCHEN PARLAMENTS UND DES RATES vom 27. September 2001, Amtsblatt der Europaeischen Gemeinschaften, 13.10.2001, L 272/32.除了對原來第1款、第2款以及第3款作出修改外，最大的修改是將原來的按固定比例提取利益的方式改為歐盟指令所要求的按照交易價格分級的不同比例提取利益方式，并將此單獨設立為第2款。另外，對原來的第2款和第3款作出修改后，將其分別改為第3款和第4款。修改后的第1款、新增加的第2款及修改后的第3款和第4款內容如下：“（1）美術作品或攝影作品原件被再次出售的，并且藝術商或拍賣人作為買受人、出賣人或中間人參與了買賣活動的，出賣人須向作者支付其出售所得的一定份額。第1句意義上的出售所得是指不含稅的出售價格。出賣人是私人時，作為買受人或中間人參與買賣活動的藝術商或拍賣人是其連帶債務人；在相互關系中，出賣人獨自負有義務。出售所得低于400歐元的，不負有第1句規定的義務。（2）出售所得的一定份額是指：1.出售所得至50.000歐元的，支付份額為4%；2.出售所得從50.00001至200.000歐元的，支付份額為3%；3.出售所得從200.00001至350.000歐元的，支付份額為1%；4.出售所得從350.00001至500.000歐元的，支付份額為0.5%；5.出售所得超過500.000歐元的，支付份額為0.25%。從再次出售提取的追續權報酬總額最高不得超過12.500歐元。（3）追續權不得轉讓。作者不得預先放棄其應得份額。（4）作者可以要求藝術商或拍賣人提供下列信息，作者的哪些作品原件在其咨詢請求提出前3年在藝術商或拍賣人的參與下被再次出售。”gGesetz über Urheberrecht und verwandte Schutzrechte (Urheberrechtsgesetz) vom 10. November 13. 2006; http://lexetius.com/UrhG/26, 030614.此外，其他各款除了序號有所變動外，內容方面均無改變。由此可見，盡管德國的追續權制度在某些方面須要與歐盟指令保持一致，但在很大程度上仍然保留了自己的特色。

二、德國追續權制度的主要內容

德國追續權制度主要由兩部分組成：一部分是德國《著作權法》第26條及相關規定；另一部分是其他法律的相關規定。前者包括兩部分：一是德國《著作權法》第26條，主要規定了三項請求權，即報酬請求權、咨詢請求權和查閱請求權，其構成德國追續權制度的核心；h根據德國學術界的解釋，追續權雖屬于著作權，但卻與其他著作權有所不同，其性質為報酬請求權。Vgl. Schricker/Katzenberger, Urheberrecht, 2. A. §26 Rdnr.5, Muenchen 1999.二是德國《著作權法》第26條以外的相關規定，如追續權的保護期、追續權的繼承等。i德國《著作權法》第64條規定，著作權保護期為作者終生及其死亡后70年。這一規定也適用于追續權。后者主要來自德國《民法典》的有關規定，如連帶債務人的補償義務、共同繼承人的遺產共同管理和遺產債權等。以下主要闡述德國《著作權法》第26條和德國《民法典》的有關規定。

（一）德國《著作權法》第26條的規定

11..追續權

（1）追續權的適用范圍

在2006年以前，德國《著作權法》第26條第1款規定的追續權適用范圍只包括美術作品的原件。但2001年頒發的《歐盟追續權指令》卻擴大了追續權的適用范圍，即追續權不僅對美術作品原件適用，也適用于攝影作品原件。為了與《歐盟追續權指令》相適應，在2006年修改德國《著作權法》第26條時，將攝影作品原件也納入追續權適用范圍。

盡管如此，與德國追續權制度產生時一樣，2006年的德國《著作權法》第26條第8款仍然保留了原有規定，即將“建筑藝術作品和實用藝術作品”排除在追續權適用范圍之外。

（2）權利主體與義務主體

第26條第1款第1句明確規定，追續權的權利主體是作者。當作者是一人時，追續權的歸屬是非常明確的。如果作品是由兩個以上作者創作完成的，按照德國《著作權法》第8條的規定，追續權應歸合作作者共同享有。那么，是否每位作者都可以單獨行使追續權呢？第8條第2款第3句規定：每個合作作者都有權行使因共有著作權遭受侵害而產生的請求權，但其只能為全體合作作者主張給付。j德國《著作權法》第8條第2款第3句的原文是：“Jeder Miturheber ist berechtigt, Ansprüche aus Verletzungen des gemeinsamen Urheberrechts geltend zu machen; er kann jedoch nur Leistung an alle Miturheber verlangen.”有譯者將后半句翻譯為：“該人僅僅可以要求其他合作作者予以配合。”見［德］雷炳德著：《著作權法》，張恩民譯，法律出版社2005年版，第713頁。此翻譯值得商榷。德國學者曾對此舉例加以說明：如果判決排除妨礙、停止侵害的，則其他合作作者同樣受益。顯然，這里是指每個合作作者只能為全體合作作者行使請求權。Fromm/Nordemann, Urheberrecht, 5 A. Kohlhammer 1983, S 187 f。按照德國學術界的理解，依據該規定的類推適用，每個合作作者都有權行使追續權。當然，需要滿足該規定的適用條件。對于來自追續權的收益應按照每個合作作者所創作的比例進行分配。根據該法第8條第4款，合作作者可以放棄其在著作財產權方面的應得份額。然而，依據第26條第3款的規定，合作作者卻不得放棄其來自追續權的應得份額。該特別規定排除了第8條第4款一般規定的適用。kSchricker/Katzenberger, Urheberrecht, 2. A. §26 Rdnr.43, Muenchen 1999.

從第26條第1款第1句的規定來看，追續權的義務主體是出賣人。這樣的規定從德國確立追續權制度之初就已存在。為了適應《歐盟追續權指令》第1條第4款的規定，立法者結合德國相關法律制度在第26條第1款中增加了連帶債務人的規定。l《歐盟追續權指令》第1條第4款規定：“追續權的報酬由出賣人支付。成員國可以規定，按照第2款規定的一個（不同于出賣人的）自然人或法人單獨或與出賣人共同為追續權的報酬支付負有責任。”該款第3句規定，當出賣人是私人時，作為買受人或中間人參與買賣活動的藝術商或拍賣人是其連帶債務人。在其相互關系中，出賣人獨自負有義務。該規定將義務主體擴展到作為買受人或中間人參與買賣活動的藝術商或拍賣人。

（3）追續權的行使條件

追續權的行使需要滿足一定條件。根據第26條第1款的規定，追續權的行使須滿足三個前提條件：

第一個條件是作品原件被“再次出售”。“再次出售”將第一次出售排除在外，但卻可以包括第二次以后的各次出售。這表明追續權并不適用于第一次出售，而僅適用第二次以后的各次出售，即轉售。

第二個條件是藝術商或拍賣人作為買受人、出賣人或中間人參與了買賣活動。就藝術品交易形式看，主要有公開交易和私人交易兩種形式。從“藝術商或拍賣人作為買受人、出賣人或中間人參與了買賣活動”的表述看，顯然這樣的活動不是私人交易，而屬于公開交易。這一條件明確將私人交易排除在外。

第三個條件是出售所得未達到法定最低額。所謂的法定最低額是指對出售所得設定最低數額，如出售所得未達到這一標準，出賣人不負有向作者支付出售所得一定份額的義務。由此可見，出售所得是否達到法定最低額也是追續權行使的一個前提條件。第26條第1款最初對法定最低額的規定為500德國馬克，之后又有過三次調整。第一次調整為100德國馬克（1972年），第二次調整為50歐元（2001年），第三次調整為400歐元（2006年）。

從德國追續權制度在1965年建立至今，除了法定最低額的額度有所調整外，上述三個前提條基本上保持不變。

（4）權利主體所獲利益及其提取方式

按照第26條第1款的規定，依追續權所獲利益為出售所得的一定份額。那么，出售所得是指含稅的出售價格，還是指不含稅的出售價格？在2006年修改第26條之前，一直沒有明確的規定。由于《歐盟追續權指令》第5條明確了出售價格是指不含稅的出售價格，因此2006年修改后的第26條亦明確，出售所得是指不含稅的出售價格。

所獲利益提取方式目前主要有兩種方式：一種是按固定比例提取利益。在追續權制度確立之初到2006年前，第26條一直采取按固定比例提取利益的方式。先后采取過兩種固定比例：1972年以前規定的固定比例是出售所得的1%份額；1973年至2006年前規定的固定比例是出售所得的5%份額。另一種是按照交易價格分級的不同比例提取利益的方式。該方式由《歐盟追續權指令》第4條第1款明確規定。為了適應該規定，2006年修改后的第26條放棄了原有的按固定比例提取利益的方式，而依據該指令采用了按照交易價格分級的不同比例提取利益的方式。另外，對利益提取的最高額作出限制，即從再次出售提取的追續權報酬總額最高不得超過12.500歐元。

（5）權利不可轉讓及不可放棄

2006年修改后的第26條第3款明確規定：“追續權不得轉讓。作者不得預先放棄其應得份額。”在2006年修改前的第26條一直都有關于“作者不得預先放棄其應得份額”的規定。由于《歐盟追續權指令》第1條第1款明確規定了“追續權不得轉讓”，2006年修改后的第26條第3款也增加了“追續權不得轉讓”的規定。

2.咨詢權與查閱權

在1965年頒布的德國《著作權法》第26條中，并沒有關于咨詢權與查閱權的規定。因該條缺乏可操作性，在1972年第一次修改第26條時，增加了咨詢權與查閱權。該條第3款、第4款和第5款與咨詢權有關，第6款則涉及查閱權。到了2006年第三次修改第26條時，將第3款、第4款、第5款和第6款分別改為第4款、第5款、第6款和第7款，并對原第3款內容作了一點小改動。總之，第26條關于咨詢權與查閱權的規定在后兩次修改中基本上沒有什么變化。

（1）咨詢權

依據第4款的規定，作者可以要求藝術商或拍賣人提供下列信息，作者的哪些作品原件在其咨詢請求提出前3年在藝術品商或拍賣人的參與下被再次出售。在2006年修改第26條之前，該規定的內容卻是，作者的哪些作品原件在其咨詢請求提出前最后的日歷年度內在藝術商或拍賣人的參與下被再次出售。顯然，新規定的時間比原來規定的時間更長，更有利于追續權的保護。而這一修改也是對《歐盟追續權指令》第9條關于“提出請求前3年”規定的回應。

根據第5款的規定，作者可以要求藝術商或拍賣人提供出賣人名稱、地址及出售所得的信息。但須滿足的條件是，該請求權對追續權的行使是必要的。此外，如果藝術商或拍賣人支付了作者應得份額的，則可以拒絕提供出賣人名稱、地址的信息。

雖然作者可以提出上述兩項請求權，但根據第6款的規定，這兩項請求權只能通過著作權集體管理組織（即德國美術作品著作權集體管理組）行使。

（2）查閱權

不同于咨詢權，根據第6款的規定，只有著作權集體管理組織才能請求：根據提供信息義務人的選擇，由該組織或由該義務人確定的一個審計師或注冊會計師查閱其賬簿或其他文件等。其條件是，該查閱對于確認提供信息的正確性和完整性是必要的。另外，如證明提供信息不正確和不完整的，提供信息義務人應償還查閱費用。

（二）其他法律的相關規定

1.連帶債務人的補償請求權

根據2006年修訂后的第26條，當出賣人為私人時，責任可以延伸到藝術商或拍賣人。但從第26條的立法精神看，立法者并非要改變由出賣人承擔義務的規定。雖然藝術商或拍賣人可以成為出賣人的連帶債務人，但首先應承擔義務的還是出賣人。只有當其不能承擔或不能完全承擔義務時，藝術商或拍賣人才承擔連帶義務。mEntwurf eines Fuenften Gesetzes zur Aenderung des Urheberrechtsgesetzes, S 5 f.因此，第26條第1款第3句特別強調，在相互關系上，出賣人單獨承擔義務。這樣的強調極為重要，因為存在連帶債務時，必須明確內部相互關系。德國《民法典》第426條第1款第1句明確規定：“只要法律沒有其他規定，連帶債務人在相互關系上按均等份額負有義務。”nBürgerliches Gesetzbuch (BGB), S. 129 f. Ein Service des Bundesministeriums der Justiz in Zusammenarbeit mit der juris GmbH -www.juris.de; 09102009.顯然，德國《著作權法》第26條第1款的規定屬于“法律有其他規定”的情形。因此，從內部相互關系看，各連帶債務人對義務的承擔不是按德國《民法典》第426條第1款實行均等份額，而是由出賣人單獨承擔義務，否則就會與第26條的立法精神相背離。

然而，當藝術商或拍賣人清償全部債務后，其是否可以向出賣人主張補償請求權（也譯為求償權）？顯然這不是德國《著作權法》第26條及該法應該解決的問題。對此，我們可以從德國《民法典》中尋找答案。該法第426條第2款第1句規定：“只要一個連帶債務人向債權人履行了義務并可以向其他債務人請求補償，則債權人對其他債務人享有的債權轉移給該連帶債務人。”基于這一規定，藝術商或拍賣人可以向出賣人主張補償請求權。o參見［德］迪特爾·梅迪庫斯著：《德國債法總論》，杜景林、盧諶譯，法律出版社2004年版，第612～614頁。

2.追續權的繼承

按照德國《著作權法》第28條第1款的規定，著作權可以繼承。因此，作為著作權內容之一的追續權具有可繼承性是沒有任何疑問的。在涉及多數繼承人時，共同繼承人中的任何一人可以按照德國《民法典》第2038條（遺產共同管理）第1款請求咨詢（按德國《著作權法》第26條須通過集體管理組織行使），即可以不經其他共同繼承人的協助請求咨詢，并按照德國《民法典》第2039條（遺產債權）請求出賣人向全體繼承人支付其出售所得的一定份額。pSchricker/Katzenberger, Urheberrecht, 2. A. §26 Rdnr.47, Muenchen 1999.

三、我國《著作權法》第三次修改增加的“追續權”

目前，在我國《著作權法》中，并沒有設立“追續權”。 但在《著作權法》第三次修改的三稿草案中都出現了“追續權”。這說明“追續權”已經在我國引起關注。我國《著作權法》第三次修改草案第一稿，將“追續權”列為第11條“著作權中的財產權利”的第13項權利，并規定：“追續權，即美術作品、攝影作品的原件或者作家、作曲家的手稿首次轉讓后，作者或者其繼承人、受遺贈人對該原件或者手稿的每一次轉售享有分享收益的權利，追續權不得轉讓或者放棄；……。”q來源：馮曉青知識產權網；最后訪問日期：2014年6月12日。在我國《著作權法》第三次修改草案第二稿中，這項權利與著作權中的財產權利相分離，被單列為第12條。該條規定：“美術、攝影作品的原件或者文字、音樂作品的手稿首次轉讓后，作者或者其繼承人、受遺贈人對原件或者手稿的所有人通過拍賣方式轉售該原件或者手稿享有分享收益的權利，該權利不得轉讓或者放棄，其保護辦法由國務院另行規定（第1款）。外國人、無國籍人其所屬國或者經常居住地國承認中國作者享有同等權利的，享有前款規定的權利（第2款）。”r來源：http://ent.qq.com/a/20120707/000035.htm；最后訪問日期：2014年6月13日。顯然，起草者考慮到了相關意見，認識到“追續權”是一項有些不同于其他著作財產權的權利。我國《著作權法》第三次修改草案第三稿對第二稿作出一點小改動，即將轉售“分享收益”特指為轉售“所獲得的增值部分”的分享收益，規定：“美術、攝影作品的原件或者文字、音樂作品的手稿首次轉讓后，作者或者其繼承人、受遺贈人對原件或者手稿的所有人通過拍賣方式轉售該原件或者手稿所獲得的增值部分，享有分享收益的權利，該權利不得轉讓或者放棄、不可剝奪，其保護辦法由國務院另行規定（第1款）。外國人、無國籍人其所屬國或者經常居住地國承認中國作者享有同等權利的，享有前款規定的權利（第2款）。”s來源：http://wenku.baidu.com/link?url；最后訪問日期：2014年6月13日。

我國《著作權法》第三次修改草案引入“追續權”，說明起草者已經開始考慮，在中國經濟發展特別是文化市場空前繁榮的條件下，如何加強藝術作品等作者權益的保護。追續權入法可謂正當其時，應充分肯定。從修改草案第三稿關于追續權的界定中，我們可以了解到追續權的適用范圍、權利主體、義務主體、轉售方式及利益提取方式。我國要構建的追續權制度由此可見一斑。如果將修改草案第三稿關于追續權的規定與德國《著作權法》第26條相比，就會發現這些規定還比較簡單，而且還有一些問題值得進一步探討。

四、德國追續權制度的借鑒意義

從1965年德國《著作權法》第26條引入追續權到2006年該法第26條第三次修改，德國追續權制度經歷了近五十年的發展，積累了較為豐富的實踐經驗。德國追續權制度確立之初，正直聯邦德國（西德）經濟起飛。在經濟發展的推動下，德國藝術品交易市場也得到了空前繁榮的發展。然而，藝術作品的作者及其繼承人卻不能在其作品的高價轉售中得到適當的利益。因此，追續權制度的建立有其必要性。此后，德國追續權制度又經歷了兩次較大的變動。1972年的變動主要來自內在的推動。盡管已經建立了追續權制度，但由于第26條缺乏可操作性，因此須要對其加以完善。2006年的變動則來自外部即歐盟的推動。通過這次變動，德國追續權制度在某些方面移植了歐盟指令的規定。不過，德國立法者還是充分考慮了本國的法律制度，既使其與本國法律很好地結合在一起，又保留了本國追續權制度的特色。

那么，德國追續權制度在其發展中所積累的實踐經驗對我國即將建立的追續權制度有何借鑒意義？我們可以從以下幾個方面加以探討。

第一，關于追續權適用范圍。修改草案第一稿確定的追續權適用范圍是：“美術作品、攝影作品的原件或者作家、作曲家的手稿”。修改草案第二稿和第三稿的規定則是：“美術、攝影作品的原件或者文字、音樂作品的手稿。”第二稿和第三稿與第一稿的差別主要在于：將“作家、作曲家的手稿”改為“文字、音樂作品的手稿”。將“作家、作曲家的手稿”或“文字、音樂作品的手稿”列為追續權的適用范圍，是受到《伯爾尼公約》第14條之三的影響。t來源：http://www.wipo.int/treaties/zh/text.jsp?file_id=283701；最后訪問日期：2014年6月16日。《伯爾尼公約》第14條之三除了將藝術作品原件列為追續權的適用范圍外，還將作家和作曲家的手稿也列入追續權的適用范圍。從德國追續權制度設立之初，就沒有將作家和作曲家的手稿列入追續權的適用范圍。作為公約成員國的德國不可能不注意到《伯爾尼公約》第14條之三的規定。那么，德國的立法者為什么沒有將作家和作曲家的手稿列入追續權的適用范圍？按照德國學術界的解釋，第26條所設立的追續權是為了解決藝術作品作者所遭遇的不公平待遇。uSchricker/Katzenberger, Urheberrecht, 2. A. § 26 Rdnr.19, Muenchen 1999.這種不公平待遇通常是指，藝術作品的作者在其出售作品后不能從以后作品的再次高價出售中獲得利益。而作家和作曲家的情況卻有所不同，因為作家和作曲家不是靠其手稿的轉售來獲得報酬，而主要是靠其作品著作權許可使用來獲得報酬。因此，追續權制度的產生的初衷是為了解決藝術作品作者所遭遇的不公平待遇。追續權制度在法國的起源也充分說明了這一點。v李雨峰：《論追續權制度在我國的構建——以《著作權法》第三次修改為中心》，載《法律科學（西北政法大學學報）》2014年第1期第127頁。如果了解這一點，我們就會理解：雖然《伯爾尼公約》第14條之三將作家和作曲家的手稿列入追續權的適用范圍，但很少有國家在法律中將其列入追續權的適用范圍。因此，德國的經驗值得我們思考和借鑒。

第二，關于轉售形式。轉售形式可以涉及公開交易和私人交易兩種。目前各國對此主要采用公開交易形式。草案第一稿對此未加以明確。草案第二稿和第三稿則規定了“通過拍賣方式轉售”。“通過拍賣方式轉售”明確了轉售形式為公開交易。但“通過拍賣方式轉售”應該說僅僅是公開交易的一種形式，藝術商通過畫廊或藝術品博覽會的轉售，也是公開交易。如果只列舉“通過拍賣方式轉售”，就會將其他種類的公開交易排除在外，這對藝術作品的作者來說，顯然是不公平的。w根據《2011中國藝術品市場年度報告》，2011年我國藝術品市場交易總額達到2108億元，名列世界第一。其中，藝術品拍賣市場交易額為975億元（港澳臺地區拍賣市場成交額為148.68億元），畫廊、藝術經紀和藝術品博覽會的交易額為351億元，藝術品出口額為30億元，藝術品網上交易額為12億元。來源：http://www.ccnt.gov.cn/whzx/bnsjdt/whscs/201207/t20120702_293085.html；最后訪問日期：2014年6月13日。因此，我們可以借鑒德國的經驗，采用“藝術商或拍賣人作為買受人、出賣人或中間人參與了轉售”這樣的形式。

第三，關于追續權的分享收益方式。目前各國的作法主要有兩種：一種是按固定比例提取利益；另一種是按照交易價格分級的不同比例提取利益。而我們采取的是另外一種方式，即從轉售“所獲得的增值部分”中分享收益。這是否屬于我們又一個“創新”？本文不敢輕易下結論，但至少絕大多數國家不采用這樣的方式。對此，德國的經驗值得我們借鑒，特別是在追續權建立初期，可以實行按固定比例提取利益。

第四，關于連帶債務人的規定。2006年修改后的德國《著作權法》第26條增加了連帶債務人的規定。雖然這一規定的增加是受到歐盟指令的影響，但歐盟指令對此規定并非是強制性的，因此，該規定的增加表明德國立法者希望加強追續權實現的保障。同時，該規定的增加需要以本國民法中完善的連帶債務制度為基礎。對于我國未來追續權制度的構建，這一經驗非常值得借鑒。不過，是在追續權制度建立之初還是待其有一定發展之后增加這樣的規定，還需要進一步探討。

第五，關于咨詢權和查詢權的規定。咨詢權和查詢權的增加是德國追續權制度的一次重要變革。在此之前，由于沒有這方面的規定，使得第26條的規定缺乏操作性。在認識到這一問題后，1972年德國立法者對第26條進行了重要補充，除了增加了這兩項請求權外，還明確規定，作者主張的咨詢權須通過著作權集體管理組織行使，對于查詢權則直接由著作權集體管理組織行使。這樣的規定保證了追續權的實現。這一經驗對我國未來追續權制度的構建具有特別重要的借鑒意義。

他山之石，可以攻玉。然而，羅馬不是一天建成的。德國追續權制度的發展與實踐充分說明了這一點。我們不能指望在短時間內建成完善的追續權制度，但只要我們堅持借鑒其他國家經過實踐被證明是行之有效的經驗，并結合我國實際，就會使我們的追續權制度從無到有并不斷得到完善。

Right of pursuit system in Germany has experienced two big changes since it was established in 1965. Once in 1972 when the domestic push made the system more operable, and once in 2006 when external push from European Union made the system more perfect. Article 26 of the Copyright Law in Germany is the core of the right of pursuit system, which explicitly stipulates issues concerning the scope of the right, the subjects of the right, the subjects of obligations, the exertion conditions of the right, extraction methods of interests and the legal maximum amount of interests. Besides, other related regulations in Germany laws, especially in German Civil Code, guarantee the realization of the right of pursuit. Although the right of pursuit system in Germany modeled on France when established and later was influenced by European Union Law, it still kept its own characteristics. The legislative and practical experiences of the right of pursuit system has signifi cant reference meaning for the construction of the right of pursuit system in China.

copyright; right of pursuit; right of pursuit system in Germany

韓赤風，北京師范大學法學院民商事法學教研中心主任、教授、博士生導師，德國慕尼黑大學法學博士