獨立董事的任職風險及其控制

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（中南財經政法大學 湖北武漢430073）

2009年1月至2011年11月，滬、深股市共有103家上市公司被通報批評和被公開譴責，其中涉及處罰獨立董事的公司16家，被公開譴責的獨立董事3人，被通報批評的獨立董事23人。上述獨立董事中除少數人故意違反法律法規以外，相當一部分是由于工作不夠勤勉或工作能力有限而造成了不良后果。這些事實引起了獨立董事對自身任職風險的日益關注。

一、我國獨立董事的任職風險

獨立董事是董事會的成員，擁有對董事會決議的表決權，在董事會決議形成過程中，對公司的決策過程形成有效的監督。獨立董事在履職過程中不僅獲取了與其付出相應的經濟收益和聲譽，同時也面臨諸多任職風險。

（一）上市公司道德缺失風險

某些上市公司或準備上市的公司在選擇獨立董事人選時，通常會選擇曾在政府任職的退休官員、大股東或高管的老師以及熟識的學術專家，而這些人員在任職初期甚至對“獨立董事”的概念一無所知。正因為許多上市公司大股東或高管選擇自己可操控的獨立董事，而獨立董事又經不住高額薪酬的誘惑，導致管理層欺騙、隱瞞，甚至架空獨立董事而出現違背道德的管理行為屢屢發生，致使獨立董事權能缺失而受到處罰。例如西安某上市公司于2011年1月29日披露了2010年度業績預盈公告，但又于2011年4月19日披露了2010年度業績虧損并將暫停上市的公告。經上交所紀律處分委員會審核，其1月發布的公告是大股東為爭取上市資格，利用職權欺瞞了獨立董事在偽造的業績預盈公告上簽字，直到虧損無法彌補時才真正披露業績虧損報告。其后，董事長、財務總監都受到了公開譴責，而該公司的獨立董事也未能幸免。

（二）工作倦怠風險

證監會發布的《關于在上市公司實行獨立董事的指導意見》（以下簡稱《指導意見》）要求獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務。例如對關聯交易的審查、董事的提名任免、董事和高級管理人員的薪酬、信息披露等，均要依據自己的專業知識出具獨立的意見。因此，獨立董事只有做到敬業盡職才能免責，否則就面臨著工作倦怠風險。而避免工作倦怠風險的關鍵在于誠信與勤勉。例如2004年6月24日上海證券交易所對新疆屯河及公司相關責任人予以公開譴責，公司5名獨立董事中有4人名列其中，惟有杜厚文免受譴責。這是由于其在公司董事會上多次表達不同意見，在有關議案的審議中投反對或棄權票，較其他獨董而言更為盡職盡責。

（三）技能不足風險

上海上市公司董事會秘書協會、金信證券研究所曾對69家上市公司進行調查，結果發現37%的獨立董事認為自己是董事，21%的獨立董事認為自己是中小股東的代表，39%的獨立董事則含蓄地指出自己是顧問角色，另有2%的獨立董事直言不諱地認為自己是“花瓶”，這與獨立董事的定位發生了偏離。一些獨立董事不僅不了解董事會會議的程序與規則，甚至尚未知曉作為獨立董事擁有哪些權利和職責，因此也更難以發揮其職能。

不可否認，只有高學歷、高職稱、高素質的人才才能擔任獨立董事的職務。但這些專家學者往往精于理論研究，而對行業和企業并不了解，身兼數職的教授還要完成其本職工作。如果獨立董事因缺乏適應該崗位的專業技能，致使公司在進行違規操作時，未能根據專業判斷提出反對意見，而是武斷地在相關公告或決議中簽字，在上市公司接受問責時也要負相應的法律責任。

（四）精力分散風險

獨立董事必須保證為處理上市公司事務付出足夠多的工作時間，否則無法確保其工作質量。證監會規定，獨立董事兼任的上市公司最多不得超過5家，而有些人竟身兼5家以上公司的獨立董事，同時擔任大學的教授、導師，這些人是否有足夠時間和精力同時履行獨立董事職責和教授職務，確實讓人懷疑?？梢姡毩⒍氯温毚嬖谥ぷ骶Σ蛔愕娘L險。當獨立董事由于投入和關心公司事務精力不足而致使其未能很好地發揮獨立董事的監督和表決作用時，將受到相關法律法規的處罰。

（五）無錯被免風險

獨立董事應當按照相關法律法規、《指導意見》和公司章程的要求，維護公司整體利益，尤其關注中小股東的合法利益不受損害。但在認真履行職責的過程中，獨立董事也面臨著較大的風險。當其發表反對意見時，可能會存在被要求辭去獨立董事一職的風險。例如2004年伊利獨董罷免風波之后出現的辭職潮；江浙一家上市公司獨立董事因反對公司的某項非主業投資，在與上市公司董事長理論后被當場罷免。

二、我國獨立董事的任職風險控制

（一）理性選擇上市公司

控制獨立董事的任職風險，首先要理性選擇上市公司。因為選擇一家規范化運營、高管人員法制觀念強、有發展前景的優質公司，不僅可以為獨立董事提供完備的工作條件，更有助于獨立董事發揮其應盡的工作職責，從而減少因公司本身運營機制的不完善導致獨立董事職能缺失而受到處罰的可能性。加之獨立董事實踐經驗與個人精力有限，很多獨立董事并不具備同時擔任多家上市公司獨立董事的能力。所以，選擇擔任一家優質上市公司的獨立董事，不僅能夠保障獨立董事的工作質量，也能夠降低任職風險。

（二）提高自我約束能力

對獨立董事制度而言，保持旺盛生命力和有效發揮作用的核心是獨立性。獨立性主要指獨立董事不僅要獨立于公司經理層，還要獨立于公司的大股東，這就要求獨立董事具有自我約束的能力，有自己的道德底線和處事原則，不能因為金錢、權利的誘惑而淪為經理層、大股東的附庸。獨立董事必須明確，在董事會中引入獨立董事是為了公平、公正、公開地保障企業的根本利益，維護中小股東的合法權益。獨立董事首先要認清自己行為背后的名譽利益，也就是學會強化自我激勵意識。憑借獨立董事內心道德準則，以公正維護中小股東利益為榮，以為大股東謀私行惡為恥。同時，獨立董事最根本的職能是監督，對公司及全體股東負有忠實與勤勉義務，尤其是代表公眾股東利益，從而實現公司的整體價值最大化。因此，獨立董事必須做到誠信與勤勉的責任和義務，拒絕一切因自利所導致的非道德化行為，從而避免受到公開譴責與處罰。

（三）提升專業水平

獨立董事必須具備一定的專業知識，包括經濟、會計、治理、管理等多方面內容。也就是說，獨立董事不一定是專才，但應該是一個全才，這樣才可以真正對董事會上的提案進行自主客觀的判斷并進行表決。為此，獨立董事必須掌握的專業知識可以概括為以下幾個方面：第一，具備宏觀經濟知識。宏觀經濟分析對于公司經營來說非常重要，不僅企業的投資、融資受宏觀經濟形勢的深刻影響，而且其生存、發展和繁榮也與宏觀經濟因素息息相關。因此，獨立董事必須加強宏觀經濟研究，才能在企業經營決策中作出正確選擇。第二，具備上市公司治理知識。獨立董事本身就是公司治理網絡的一個節點，能否發揮獨立董事的作用，有賴于獨立董事具有豐富的公司治理理論和實踐基礎。理論知識可以從書本上學習，實踐經驗不足可多與董事會秘書交流、溝通，從而達到事半功倍的效果。第三，具備上市公司財務信息披露方面的知識。獨立董事需要發表個人意見并進行簽字，因此必須具備上市公司財務信息披露方面的知識。獨立董事應能夠閱讀資產負債表、利潤表和現金流量表三大報表及其附注，理解三大報表之間的勾稽關系，并能夠進行對外投資、收購兼并重組時會計報表的分析和評估報告分析，主要是必要性、合理性和公平性的分析評價。第四，具備企業管理知識。這需要靠實踐積累經驗，學以致用。

（四）避免利益交換嫌疑

我國《公務員法》第一百零二條規定，公務員辭去公職或退休，原系領導成員的公務員在離職三年內，其他公務員在離職兩年內，不得到與原工作業務直接相關的企業或者其他營利性組織任職，不得從事與原工作業務直接相關的營利性活動。然而，退休官員擔任獨立董事的情況卻不在少數。滬市A股流通市值排名前30名的上市公司共有148名獨立董事，其中退休官員29名，約占20%。另外，有的公司聘請公司所在地的退休官員擔任獨立董事，例如貴州茅臺的獨立董事陸文鼎曾任貴州省人民檢察院副檢察長；海螺水泥的獨立董事是曾任安徽省國有資產管理局局長、安徽省財政廳副廳長的丁美彩。

為規范中管干部辭去公職或者退（離）休后擔任上市公司、基金管理公司獨立董事、獨立監事的行為，鼓勵其發揮個人專長，同時防止其可能利用原有職權或者地位形成的便利條件謀取不正當利益，中央紀委、中央組織部聯合下發了《關于規范中管干部辭去公職或者退（離）休后擔任上市公司、基金管理公司獨立董事、獨立監事的通知》，對中管干部辭去公職或者退（離）休后擔任上市公司、基金管理公司獨立董事、獨立監事的行為進行了嚴格限制。筆者認為，官員利用自身的專業素質優勢擔任獨立董事，充分履行獨立董事的職能，在職時沒有為任職公司或者任職公司高管人員謀取過特殊利益，退休后擔任獨立董事就不存在利益兌現嫌疑。但如果利用自己所擁有的人脈關系和社會資源，為公司出謀劃策，就有損公平競爭原則，這是官員董事應當避免的。