試述云南壯族習慣法的特征與類型
——云南壯族習慣法研究之一

朱海文，楊永福

（1.文山學院 政法經濟學院，云南 文山 663000；2. 文山學院 人文學院，云南 文山 663000）

試述云南壯族習慣法的特征與類型
——云南壯族習慣法研究之一

朱海文1，楊永福2

（1.文山學院 政法經濟學院，云南 文山 663000；2. 文山學院 人文學院，云南 文山 663000）

云南壯族民族習慣法是獨立于國家制定法律之外，在本民族長期歷史環境下自發形成的，為維護生產、生活、群體利益而具有普遍約束力的行為規范。其產生于壯族各種宗教禁忌，宗教禁忌是習慣法的法源。云南壯族習慣法有其本身固有特征，內容也非常豐富。

云南壯族；習慣法；特征；內容

云南壯族世居地東經100度04分～106度11分、北緯21度45分～27度51分之間的廣大區域，東起富寧縣剝隘鎮南廷村，西至麗江縣龍蟠鄉新聯村，南起勐臘縣瑤區鄉沙仁村，北抵寧蒗縣拉伯鄉加澤村。云南省16個州、市129個縣（市、區）皆有分布，大部分集中在云南東南部的文山壯族苗族自治州。全國第六次人口普查統計，全省壯族共計121.5萬人，其中文山州100.3 萬人，紅河州11.1萬人，曲靖市3.7萬人。壯族在長期生產生活中逐漸產生了不少約定俗成的宗教禁忌，后來便成為壯族習慣法。恩格斯認為：“在社會發展某個很早的階段，產生了這樣的一種需要：把每天重復著的生產、分配和交換產品的行為用一個共同規則概括起來，設法使個人服從生產和交換的一般條件。這個規則首先表現為習慣，后來便成了法律。”[1]538-539“當一些習慣、慣例和通行的做法在相當一部分地區已經確定，被人們所公認并被視為具有法律效力，像建立在成文的立法規則之上一樣時，它們就理所當然地可稱為習慣法。”[2]236

一、云南壯族習慣法的內涵及其產生

對于少數民族習慣法，學界研究較多，但至今沒有統一的概念，主要是因為學者對習慣法認識角度不同，故下的定義也就有出入。亞里士多德認為：“積習所成的不成文法比成文法實際上更有權威。”[3]169-170覃主元認為：“習慣法是獨立于國家制定法之外，依據某種社會權威確立的，具有強制性的行為規范的總和。”[4]鄒淵認為：“少數民族習慣法是我國習慣法的重要組成部分。它是獨立于國家制定法之外，依據少數民族或民族地區的社會組織的權威而俗成或約定的，主要調節該少數民族內社會關系，具有強制性和習慣性的行為規范的總和。”[5]吳大華認為：“民族習慣法是由少數民族或民族地區的社會組織約定的一種民族性的人們的行為規范。民族習慣法是民族地區適用的民間法，相對于國家而言，民族習慣法具有路徑個體心理依賴，民族文化支撐。”[6]高其才認為：“習慣法則是民族內部或民族之間為了維護社會秩序，調整、處理人民的相互關系，有社會成員共同確認的、使用于一定區域的行為規范，它的實質是懲處破壞社會秩序的行為法則。”[7]235梁治平認為：“習慣法乃是這樣一套地方性規范，它是在鄉民長期的生活與勞作過程中逐漸形成，它被用來分配鄉民之間的權利和義務，調整和解決他們之間的利益沖突，并且主要在一套關系網絡中被予以實施。”[8]1以上概念都各有合理之處。筆者認為壯族習慣法是獨立于國家制定法律之外，在壯民族長期生產、生活環境下自發形成的，為維護生產、生活、群體利益而具有普遍約束力的行為規范，主要包括約定、禁忌、規則、傳說、碑文等社會規范的總和。

云南壯族習慣法是在其氏族部落時代產生，由氏族和村社長老負責實施的一種社會行為規范。習慣法來源于壯族各種宗教禁忌，宗教禁忌是習慣法的法源。禁忌是人們對神圣的、不潔的、危險的事物所形成的某種禁制，是隨著人類產生而來的歷史現象。在遠古社會生產力極為低下，云南壯族先民對于一些自然力的恐懼無法擺脫，對日月星辰和社會變化無法解釋，于是就產生了自然崇拜，圖騰崇拜等，形成對崇拜對象的敬畏和恐懼。壯族先民認為觸犯了神靈必然會遭受神靈懲罰。為了防止褻瀆神靈行為的出現，祈求神靈福佑，必須對人們的一切行為加以規范，于是就產生了禁忌。[4]隨著社會的發展，禁忌的內容也在不斷的變化發展，原始的禁忌變成生活的禁忌，生產的禁忌，婚姻禁忌，喪葬禁忌，節日禁忌等。在長期變化與傳承中，適者生存，不適者亡之，不斷地形成了其后的壯族習慣法。

二、云南壯族習慣法的特征

云南壯族習慣法是調整、均衡云南特別是文山州壯族地區各種社會關系，保證壯族地區社會穩定，并且有普遍約束力、帶有強制性及習慣性，為文山州乃至整個云南壯族人民共同遵守的一種行為規范。壯族習慣法與村規民約互為融合、互相滲透，與國家法律共同調整、規制、引導云南壯族的多種社會關系，因此，壯族習慣法是國家法律的一種重要補充形式。壯族習慣法又不完全與國家制定法一樣，它有自己的特征，主要體現在以下方面：

（一）具有壯族民族性

云南壯族習慣法的民族性特征， 一是指云南壯族習慣法代表和維護壯族人民利益；二是指云南壯族習慣法是壯族特有心理、意識的反映；三是指云南壯族習慣法是伴隨著壯民族的形成、發展而逐漸形成、發展的；四是指云南壯族成員一般都受到壯族習慣文化強烈的熏陶和感染，對壯族習慣法深信不疑，矢志遵從，感到親切。習慣法只在本民族內部生效，帶有壯族文化的特色，打上了壯族的烙印。

（二）具有壯族鄉土性

云南壯族習慣法大部分是在長期的社會生活中逐漸形成的，少數是通過共同議定和約定而成的，是孕育和根植于壯族的習慣之中。源于壯族對自身生產生活的細心觀察、深入體驗、認真思考和總結，為壯族生存發展的需要而在長期生產生活中規整、認定、相約、俗成、沿襲與發展的結果。云南壯族習慣法反映云南壯族全體成員的共同意志和利益。它為壯族社會集體創制，又為壯族社會大眾所遵行，它是壯族勞動人民共同意志的體現。

（三）內容具有生活與生產性

云南壯族習慣法來源于生產、生活，內容緊緊圍繞著壯族的生活，特別是對農作物、森林、家禽、土地等的使用權都做了規定，對有失道德的占有他人財產、賴帳、盜竊、搶劫以及傷害他人也有相應規定。在生活中，對違反風俗習慣、族規、倫理道德的行為給以限制和制裁。其內容豐富、樸實、簡潔明確，法律后果也便于操作，具有生活性和現實生產性的特點。

（四）相對穩定性

云南壯族習慣法是由本民族在長期生產、生活中反復不斷實踐，自發漸進式形成的，部分習慣法的影響是非常深遠的，甚至可以延續上千年的歷史。正如古羅馬法學家赫爾莫杰尼安所說：“那些由長期習慣確認了的并且被長年遵守的東西，同寫成文字的法一樣，被作為公民間的默認協議。”[9]63-64

（五）階級性與社會性

云南壯族習慣法在早期沒有階級性，到后期伴隨著階級社會的出現，作為調整壯族社會關系的習慣法就要被統治階級利用，其階級性是非常鮮明的。壯族習慣法同時也具有超過國家制定法的社會性，習慣法的內容從早期社會傳承下來，符合壯族全體族人利益，同時也不損害統治階級利益。部分內容本身不帶有階級性，特別是保護自然資源和大自然環境、維護整個壯族生產、生活秩序等。壯族習慣法的社會性則是其基本特征，要求是習慣法面前人人平等。

（六）效力的地域性

法律效力指人們應當按照法律規定的那樣行為，必須服從。國家制定法的法律效力包括對人的效力、對事的效力、空間效力、時間效力、生效時間、終止生效。云南壯族習慣法一般沒有國家制定法統一的效力和權威，只對該地區的全體壯族有效，效力范圍有限，一般僅限對村寨鄉鎮具有法律效力。受云南壯族的生存條件、生活習慣、地理環境、生產情況的影響和制約，云南各地的壯族習慣法效力也有一定的差異性。這就決定了云南壯族習慣法效力有一定的地域性。各個地區的習慣法集中體現了本民族、本村寨、家族的整體利益，主要目的在于維護本地區、本鄉村的秩序與安定，保障本群體的統一與和諧。[10]

（七）實施習慣法的強制性

法的強制性是指以國家的強力為后盾，要求人們必須遵守，具有普遍的約束力。云南壯族習慣法總體上對壯族社會的行為準則和規范給以明確規定，要求人人遵守，還規定了違反者所需要承擔的強制性法律責任。在云南文山州的廣南、富寧、西疇、馬關等地的壯族聚居區，一些村規民約中，其內容更突出的是違反壯族習慣法所需要承擔的帶有強制性的責任。這種責任主要表現在以下方面：一是在心理上的強制性，要求每個壯民都必須認真自覺地遵守他們自己的習慣法，維護他們公認的習慣法權威，讓習慣法約束調整壯民們的各種利益關系，任何人觸犯都要受到譴責；二是行為后果的強制性，對于違反者，壯族村民組織、“老人庭”等機構將給予強制性的處罰，以達到族人都遵守習慣法，維護習慣法的尊嚴，并保證他們的習慣法能夠得到每個壯族人的公認執行。[10]

三、云南壯族習慣法的類型

云南壯族習慣法在類型上與國家制定的法律有所不同，壯族習慣法主要調整聚居區壯族人民內部的穩定，一般不涉及國家事務的處理，具體來講，云南壯族習慣法有下列幾種類型：

（一）環境保護類習慣法

云南壯族自古對環境保護就非常重視，其選擇村址就要有山有水，在有森林環抱的地方，壯族崇拜、熱愛山林，把林中大樹作為保護神樹，保護神樹也叫“竜”樹，“竜”樹周圍的森林被視為“竜”林，“竜”樹覆蓋的山坡被叫做“竜”山。云南壯族環境保護型習慣法最具代表的是文山州著名的“博宏僚”（現在的老君山）及“博吉金”（現在的九龍山），壯族習慣法規定：在“竜”林里禁止大小便，扔污物和置葬，“竜”林禁止任何人砍伐。[11]壯族人民沒人膽敢觸犯。正因族人的森林崇拜，使得壯族村寨附近古木參天，蒼藤掩蔽，云霧彌漫。文山壯族祭“竜”，并以之作為村寨發展的精神支柱和壯民族群體團結的紐帶。對森林的崇拜，實為特有的一種習慣傳承做法，成為一種調整族人的內在規則，這一全民愛護森林、保護生態、美化生活環境，與自然和諧相處的良好習慣做法，本質是“天人合一”的生態文化理念，即壯族習慣法。從法律思想史來看，云南壯族習慣法的規定者不一定有自然法學說的思想意識，但從規定的具體內容來看，其思想又與自然法學說的思想意識相吻合。

（二）刑事法律類習慣法

云南壯族在刑事方面的習慣法也是壯族習慣法重要內容之一，是依靠村民組織及“老人庭”等機構權威來執行的，帶有刑事法律強制性特點的一種行為規范的總和。[12]云南壯族習慣法規定了對侵犯壯族公民人身權、財產權、公共利益等方面的刑事法律，以保障他們的生命、財產、社會安全，維護壯族社會正常運轉。同時，壯族習慣法明確審理犯罪的方式和程序，確保刑事習慣法得到有效的實施。

壯族習慣法歷來都保護公民的人身權，對犯罪行為將根據其犯罪的主體和客體、主觀方面和客觀方面而給予不同類型的懲罰。但是，云南不同地區的壯族習慣法就性質相同的案件其處理是不同的，故壯族習慣法的刑罰處罰呈現出多元化的特征。壯族習慣法禁止任何人進行任何形式的盜竊、搶劫行為，習慣法的重要任務是保護私有財產和共有財產，其制裁盜竊、搶劫行為是相當嚴酷的。一般壯族村寨都設有 “老人庭”，其作用具有準司法的功能，專門負責解決壯族村寨案件糾紛。一般糾紛“老人庭”只要行為人賠償損失或實施一定行為。重大案件，就要處以重刑。

（三）維護生產生活類習慣法

在云南文山州，壯族是典型的農耕民族，壯族農耕生產生活方式決定著其習慣法的基本內容，文山州壯族習慣法必須保證農耕生產的常態化、正常化，保證壯族生產生活秩序正常運轉。其內容有二：一是嚴格保護耕田，在廣南、富寧、西疇等壯族聚集地區，他們的習慣法禁止任何人家的牛馬在田埂放養，禁止任何人以任何方式踐踏莊稼，在富寧一帶還規定禁止捕殺有益動物和昆蟲等，對于實施習慣法規定的禁止行為，要承擔習慣法規定的法律責任。二是壯族習慣法保護集體及個人的山林水土相關權利，對擅自闖入、強占土地等情況，視情節輕重給予賠償和制裁。

（四）婚姻家庭類習慣法

以文山州壯族為代表的壯族習慣法一般規定了壯族人婚姻成立條件、婚姻締結程序、夫妻雙方的關系、夫妻離婚等內容，來維護壯族家庭、家族和整個民族的利益。壯族習慣法一般不禁止同姓通婚，婚姻制度實行一夫一妻制，但是對通婚對象進行了嚴格限制，一般同宗的子女禁止三代或五代通婚。在結婚方式上主要是聘娶婚，男子以聘的方式娶媳婦，女子以受聘的方式嫁老公。在家庭關系上，壯族習慣法確立了夫權地位、父權地位及長子對財產的繼承權地位，剝奪出嫁女子的繼承權。[13]

（五）財產繼承類習慣法

云南壯族習慣法都規定了財產繼承，其內容包括繼承人的界定，繼承的原則和繼承的順序，無人繼承的財產處理等問題。主要有幾種繼承方式：一是等額繼承法，該種繼承方式是等兒子成人成家后把被繼承財產平均分配給他們。在平均分配前父母一般會留一部分財產養老送終用。然而并不是云南所有地方的壯族習慣法都規定平均繼承財產，少數習慣法也體現出長子適當多繼承財產的原則。二是壯族習慣法規定男子享有繼承權，女子不享有繼承權，但女子招郎入贅除外。三是無人繼承的財產處理，習慣法規定若被繼承人死亡又無繼承人的則由本家族人繼承，若無本家族人則歸村寨共同所有。

（六）訴訟裁判類習慣法

云南壯族習慣法沒有明確規定具體的訴訟程序，其內容主要有二：一是一般案件糾紛的解決，先由一方當事人將另一方當事人起訴到寨老、頭人或者“老人庭”處，由寨老、頭人或者“老人庭”確定解決糾紛的具體時間，聽取雙方當事人陳述事實和理由并進行相互辯駁，在事實清楚、理由充分的條件下，由寨老、頭人或者“老人庭”做出裁判，裁判一經做出即產生習慣法上的約束力。二是疑難重大案件的解決，案件無法通過查明事實的方式來解決，壯族習慣法一般實行神明裁判，主要方式有詛咒、發誓、問神、撈油鍋、狗貓相咬等方式。

［1］ [德]馬克思，恩格斯．馬克思恩格斯選集第2卷[M]．北京：人民出版社，1972.

［2］ [英]戴維·M·沃克．牛津法律大辭典[M]. 北京：光明日報出版社，1989.

［3］ [古希臘]亞里士多德．政治學[M]. 北京：商務印書館，1995.

［4］ 覃主元．廣西壯族習慣法探究[J]. 桂海論叢，2004（6）：71-73.

［5］ 鄒淵．習慣法與少數民族習慣法[J]. 貴州民族研究，1997（4）：84-93.

［6］ 吳大華．論民族習慣法的淵源、價值與傳承[J]. 民族研究，2005（6）：11-20.

［7］ 高其才．中國少數民族習慣法研究[M]．北京：清華大學出版社，2003.

［8］ 梁治平．清代習慣法：社會與國家[M]．北京：中國政法大學出版社，1996.

［9］ [意]桑德羅，斯奇巴尼. 黃風. 譯. 民法大全選譯：正義和法[M]. 北京：中國政法大學出版社，1992.

［10］覃主元．壯族習慣法及其特征與功能[J]. 貴州民族研究，2005（3）：35-42.

［11］何正廷．壯族的“竜”崇拜及其“天人合一”的生態文化[J]. 文山學院學報，2005（3）：201-205.

［12］李洪欣，陳新建．新中國成立前壯族刑事習慣法的辯證思考[J]. 桂海論叢，2005（6）：93-95.

［13］李洪欣，陳新建．壯族習慣法的法理學思考[J]. 廣西大學學報：哲學社會科學版，2002（6）：32-36.

Features and Types of the Common Law of Yunnan Zhuang Nationality: The 1st Study of the Common Law of Yunnan Zhuang Nationality

ZHU Hai-wen1, YANG Yong-fu2
(1. School of Political Science, Law and Economy, Wenshan University, Wenshan 663000, China; 2. School of Humanities, Wenshan University, Wenshan 663000, China)

The common law of Yunnan Zhuang nationality is independent of the state laws, spontaneously formed in it’s long history and the regulations with a general binding force for maintaining production, living and group benefits. Religious taboos are the source of the common law. The common law of Yunnan Zhuang nationality has its inherent features, mainly including nationality, locality, productivity, relative stability, class and social life nature, regional effectiveness and enforcement. Its connotations are very rich, including environmental protection, criminal law, production and life, and marriage and family and all that.

Wenshan Zhuang nationality; common law; features; connotation

K892.318

A

1674-9200（2014）05-0028-04

（責任編輯 婁自昌）

2014-05-10

云南省教育廳科研基金項目“云南壯族習慣法研究”（2010Y092）。

朱海文（1977-），男，云南陸良人，文山學院政法經濟學院講師，碩士，主要從事憲法行政法、少數民族習慣法研究；楊永福（1968-），男，傣族，云南文山人，文山學院人文學院教授，博士，主要從事西南邊疆史、少數民族文化研究。