獨董的心靈之困

自2001年證監會發布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》以來，中國獨立董事制度已經實施13年了，引入這一制度主要是為讓獨董在董事會中發揮監督和科學決策作用，平衡利益相關者的權益。“取得重要進步，但還在路上”，這是來自官方對獨董制度實踐的中肯評價，但“花瓶”、“橡皮圖章”、既不獨立也不“懂事”等非議如影隨形、揮之不去。尤其是去年10月以來，受中組部18號文規范官員社會兼職的影響，部分獨董接連辭職，以高校學者和官員背景偏多的這個群體，再次成為外界關注的焦點。

引人關注的是，此間鮮有獨立董事公開發聲，這個不足6000人的精英群體似乎選擇了集體性沉默。然而，沉默并非對誤讀的默認。“作為弱者，有人說獨董就是一個花瓶，就是個擺設。其實我們的作用已經發揮得很好了！”在上證所攜手《董事會》舉行的上市公司獨立董事后續培訓中，新日恒力獨董徐守浩忍不住當著200多位獨董同行的面“訴苦”，獲得廣泛共鳴。

中國上市公司獨董為何如此委屈和困惑？

沒有絕對的獨立性？

上市公司的獨立董事究竟能否真正獨立？盡管極愿意追隨自己的心靈，不希望動輒依附董事會里的權威人物，但妥協似乎成了不少獨董的唯一可選項。“人情董事多，獨董發言和投票的時候，要給董事長面子。”

在人情社會情與法的掂量中，給面子的代價，有時候會很沉重。梅雁吉祥獨董唐春保就透露，自己一個同事擔任上市公司獨董期間，報表里出現了虛增營業額、虛增利潤的情況，受到證監會的處分。“他罰得算少了，15萬，高的罰了60萬，希望大家引以為鑒。”

這是獨董對外獨立、對內“懂事”的一個極端例子。那什么才是獨董的獨立性？西安交大管理學院會計與財務系主任、博導田高良教授認為，獨立董事的存在，客觀上對不夠規范的上市公司起到了一定的威懾和監督作用，其獨立性應表現在三個方面。“首先是非上市公司雇員；其次是與受聘上市公司無任何直接或間接的利益關系；第三是對上市公司事務做出獨立客觀判斷。”

必須指出的是，中國公司法兼受美英法系和歐洲大陸法系的影響，因此，在公司治理框架中同時存在著獨立董事與監事會的設置，這導致公司的監督主體定位模糊，運行中需要不斷地碰撞、適應、磨合，才能符合中國實際。獨董不可能撇開制度的變遷孤立發揮作用，“拔著自己的頭發飛離地球”；同樣，在制度變革最終有效成形之前，給予獨董一些寬容顯得合理而必要。這一點，并不為外人充分理解。

而在董事會這個關系場中，獨董的獨立性體現也是相對而非絕對的。西北政法大學經濟法學院副教授、金鉬股份獨董楊為喬指出：“獨董如果想實現獨立，還是要先實現價值，在董事會中得到認可。有些董事長就提出，我并不是不想給予獨董一些權利，只是獨董們對董事會的貢獻與參與的程度參差不齊。有些獨董積極參會，那么我們尊重他們，但是有些獨董干脆連會都不來參加，那我怎么評價？”

他還表示，獨董對上市公司尤須審慎選擇，要觀察實際控制人與董事長對公司治理的價值與企業價值的理解程度，看清楚企業的上市訴求是什么，這些決定了獨董將來履職盡責的程度。不少資深獨董也持有類似看法，認為接受獨立董事任職之前，一定要認真了解公司的背景、生產經營情況，慎重選擇，寧缺毋濫。而一位資深的大型國企董事長甚至奉勸，如果董事長對獨董的敬重達不到一定高度的話，獨董是不值得去做的。

價值創造因何來、到哪去？

獨立董事究竟該干什么，履職如何定位才算恰當？這其實并沒有程式化、準確的答案。事實明擺著：上市公司的業務塊頭、管治水平、發展階段、行業屬性等因素千差萬別，公司治理的階段目標、側重要點、實施抓手也各有千秋，獨董定位自然而然具有因企制宜的鮮明特點。《董事會》記者調查發現，在這個問題上，獨董們呈現出多角化的觀點。

小股東維權派。相當數量的獨董覺得，獨立董事要多關注股東的短期利益，關注股東分紅，因為企業的長期發展沒辦法看得很清楚。獨董工作的重心應當聚焦于中小股東權益的維護上，在客觀條件允許的情況下，推動公司履行分紅義務，回饋中小股東，分紅就是維護中小股東利益的最直接體現。在這個前提下，督促上市公司依法依規，規范經營，逐步實現長遠的價值創造。目前監管層出臺的分紅要求與強制力度還顯不足。

擔任哈爾濱多家上市公司獨董的王福勝則認為，針對中小股東交易性與投機性的特點，保護中小股東的關鍵所在是保證公司信息披露的及時、公正、公平，對于關聯交易等影響股價波動的重大事項，獨董應該進行重點督察。此外，獨董就重要事項發表獨立意見時，應就風險與不確定性給予中小股東提示性信息。

價值創造派。持有這一看法的獨董認為，獨董的工作重點應由合規運營向促使公司搞好業績、價值創造最大化轉化，在合規合法經營的基礎上，推動公司快速發展。此間，獨董要促使上市公司把握好幾個平衡：促使公司兼顧形式上的合法合規與實質上的效率合理；促使公司平衡長短期的發展目標，調和不同類別股東的價值追求；促使公司大股東兼顧中小股東的短期利益訴求，同時倡導小股東關注公司的長遠發展。

湘電股份獨董劉曙萍還指出，獨立董事應該發揮自身的專業優勢，在企業的定向增發、并購重組、關聯交易和其他重大經營事項的決策期間，由注會、法律、行業專家組成咨詢組，在決策的前期選聘專業中介機構進行盡職調查，把決策風險化解在拍板之前，發揮重要的咨詢作用。

實質合規派。張龍根自稱是上交所上市公司中第一個美國公民身份的獨董，其反復強調的合規的觀點讓人印象深刻。他告訴《董事會》記者，自己是美國注冊會計師，曾在美國四家上市公司任職，親手推動兩家公司實現上市。在美上市公司董事最怕的不是集體訴訟，而是證交所和當地法院，因為行為不當可能會觸發刑事犯罪。

他說，赴美上市中概股之所以被狙擊，是因為一些企業境內IPO非常困難，采取了海外借殼上市的辦法。由于沒有經歷過IPO層層嚴格的合規淬煉，公司治理觀念、內部控制、信息披露的質量是非常次的。“遭到渾水、香櫞等機構襲擊的中概股，就是一批在主板的借殼上市公司。他們后來轉戰香港，襲擊的一般都是借殼上市的公司。沒有經過IPO過程，企業可能就會存在問題。所以獨董更有必要督促企業一定要按照規范來做。”

盡管看法不盡相同，彼此間實則存有邏輯關聯。沒有合規的基石，價值創造如同建造空中樓閣；沒有共享的歸宿，價值創造終究偏離價值理性。

“驢不走，還是磨不轉？”

上市公司的獨立董事有作用，但為什么作用還不夠大？是外部環境導致，還是自身原因所為？是證券市場現代性變革的階段性特征，還是傳統文化中的頑固力量羈絆的結果？誰是問題的根源，誰是矛盾的主要方面？對這個“驢不走，還是磨不轉”式的問題，《董事會》記者調查發現，200多位獨董的答案集中在三個方面，以權責利的失衡問題最受關注。

獨董普遍認為，獨董一般由上市公司的董事長與高管來提名，這讓人情獨董比較常見。在這樣的情形下，獨董一般礙于情面，不能發揮獨立意見。其次，信息不對稱也是作用難以更好發揮的重要原因。由于信息閉塞，獨董可能并非十分了解公司的情況，每次簽字時底氣不足，承擔的風險比較大，這樣的情況在民營企業、改制企業中最為常見。

從理性經濟人的視角看，上市公司董事、高管履職時很自然地會權衡風險和收益，獨董也不例外。責權利不匹配，薪酬低、責任大導致的履職積極性嚴重不足，廣為獨董詬病。

新日恒力的獨董徐守浩直言：“因為獨董的責權利不匹配，監管部門認為你是救世主，賦予的職責過大，權利也比較大，你可以自己找事務所，關聯交易你可以事前知道，但其實是不可行的，實際上你沒有這么大的權利。而利益方面，眾所周知，獨董們的津貼就這么多。在這種現狀下，我們獨董的作用已經發揮得很好了！”

擔任瑞茂通獨董的張龍根透露，中美獨立董事的薪酬差距確實不小。美國上市公司的獨董可以分享期權、限制性股票激勵，而一般基本薪資是6萬美元，每次參會領取5000美元的津貼，一年大概5次，累加后的年度薪酬約在12萬美元，一年拿15、20萬美元的也大有人在。他還表示，美國公司的董事會就是監督CEO、CFO的，真正負責的是管理層，但在中國公司“三會”治理架構下，總經理與財務總監卻“藏”到了后面。此外，中國上市公司獨董必須經常發表獨立意見，這在美國公司中是不存在的；而海外公司普遍推行的董責險，在中國內地卻鮮見蹤影。

值得一提的是，一股獨大仍是較普遍的局面，這讓一些獨董感到發表意見價值不大，積極性不高，缺乏主動參與的動力。為此，有人覺得可適當引入境外獨立董事，但這種意見遭遇不同的聲音，反對者認為外來和尚不一定好念經，如國際四大會計師事務所，也不見得審計質量就高。

如何取舍，進退有據？

做到有所為有所不為并不容易，這需要自認“弱勢群體”的獨立董事審時度勢，審慎取舍。《董事會》記者了解到，相對而言，獨董們對三條履職原則較為認同。

堅持底線思維，保證職業操守。梅雁吉祥獨董唐春保指出，一旦出現原則性問題，獨董絕對不能同意，甚至同流合污，尤其是在關聯交易、重組并購、資產處置、擔保租賃等方面，如果出現損害中小股東利益的情況，要出具反對意見，或者拿出法律武器。要做到這一點，獨董在決策前就要了解情況，找出問題；遇到情況，要善于溝通，包括與董高監們、會計師事務所的溝通，敢于講明利害關系，還要團結其他可以團結的獨立董事、監事、高管，做到獨立而不孤立。獨董要保護好自己，不要因為一時的人情把自己搭進去，該管的還是要管，同時相關的會議記錄和其他資料也要保存好。擔任哈爾濱多家上市公司獨董的王福勝認為，作為獨董應當促使公司做到合規合理合法，不能由于過分強調規范，而過分地行使權利，從而制約公司的發展；不能由于過度關注公司中小股東的利益，而給公司的發展設置障礙，增加公司運作的內耗。

平衡股東利益，注重方式策略。董事在董事會上該如何行事？股神巴菲特曾說過，如果在董事會會議上一見到自己不滿意的事情就大喊大叫并不明智，要學會如何恰當地行動。

有資深獨董對《董事會》記者坦言，獨立董事應在董事會議事前充分和高管私下溝通，不成熟的議案不要上會，并避免在會上直接沖突。外界容易片面強調獨董在票決時應當敢于投反對票，其實情勢若有必要，投出棄權票分量已經相當重了。“真投反對票反而說明事前溝通成效不高，難道‘董事會戰爭’是好事么？”

保持良好心態，擺正心里的天平。唐春保表示，一股獨大的上市公司里，獨立董事本來就是弱勢群體，獨董要找準位置，既不要高看自己，也不要看扁自己。因為法規有強制性要求，絕大多數的上市公司是不敢亂來的，只要推動企業合法合規經營，獨董自然就起到了一定的作用。

不過《董事會》記者注意到，獨董們對保持良好心態有著不同的解讀。換句話說，是始終保持積極的心態，還是遇事息事寧人、消極地平衡自己的心態？

有人覺得，上市公司有些事情只要不出格，獨董完全可以睜只眼、閉只眼。獨董到目前為止，應該還不算是一個職業，是可做與可不做的事，不應為五斗米折腰，要做到不卑不亢。但也有人認為，應該將獨立董事作為一項事業來做，以公司所有者的立場主動、積極參與治理。例如，獨立董事應主動與會計師事務所、評估公司、券商、律師等中介機構搞好關系，充分利用中介專業特長，共同加強內控，防范風險；獨董應當積極加強與董秘聯系，保持溝通，了解公司情況，并通過董秘向董事長陳情敘理，間接督促董事長遵紀守法、防微杜漸；獨董之間應經常互通有無，從不同角度發揮專業影響，做到事前充分溝通與防范、事中謹慎管控、事后積極整改補救。

湘電股份獨董劉曙萍特別強調獨董主動深入一線的必要性。她說，以審計業務為例，收集資料進行分析，和到實地進行審計，兩者意義是不一樣的。比如在企業審計過程中，對存貨的盤點，上市公司提供的資料與審計人員實際中看到的可能完全不一樣。勝景山河就是因為存貨盤點出現比較大的問題。

知易行難。或許唯有秉持公正、權衡利害、詳慮力行，獨董才可能真正做到進退有據。

興利除弊，從何改起？

客觀地說，中國上市公司的獨立董事并不容易。這些各自領域的精英從原來的圈子里走出來，借助更大的資本市場平臺，為億萬投資者的權益，為推動上市公司乃至社會與國家的進步，貢獻著自己的專業智慧。而履職中的法律、聲譽等風險潛流，卻時常困擾著他們。作為公司治理的重要主體之一，應該如何積極改善獨董的履職環境，促進其作用的更大發揮？

改進提名制度，保障獨董的獨立性。提名方式上應當多元化，除了大股東提名外，可由持股達到一定比例（例如3%以上）的中小股東組成提名委員會，具體負責獨董的提名；而證券監管部門應有一定名額獨董的建議權或指定權。在獨董任期內，除法定事宜外，不得解除其職務；如要解聘，應先向交易所、監管機構進行說明，并履行必要的程序。

明確履職邊界，合理確定獨董責權。獨董的責任標準應該有約束性文件，使其職責有章有循。合理確定獨董的審查義務標準，建立權責相符的責任機制。除規范性文件外，對獨董合理信賴第三方提供的文件證明，做出合理判斷，只要獨董盡到合理審慎的義務，就可視為履行勤勉義務，應免除獨董的責任。

提高薪酬水平，完善獨董獎懲機制，強制實施獨董責任險。目前獨董的薪貼比較低，而承擔的風險卻在大幅度提升，可參照公司內部董事的平均薪酬，確定獨董的薪貼標準。同時，應當強制上市公司為獨董購買責任保險，免除獨董的后顧之憂。

成立自律協會，構建獨董人才庫。可在上市公司協會之下設立獨董自律協會，每個上市公司的獨董成為協會會員，獨董協會加強行業自律，提高獨董聲望與社會地位，合理保障獨董的權利。在此基礎上建立獨董人才庫，上市公司可從中選聘獨董，確保獨立董事獨立性。

這是獨立董事的呼聲。但愿，隨著中國資本市場的不斷進步，隨著上市公司治理的日益完善，中國的獨董們能少一些不必要的委屈和困惑，多一點施展專業能力的空間，成為廣受尊崇的公司價值的堅強守衛者。