信托和公司服務提供商行業洗錢風險研究

摘 要：在國際反洗錢規則中，信托和公司服務提供商作為“特定非金融行業和職業”的一類，是應履行反洗錢義務的主體。本文對目前國內作為“信托和公司服務提供商”的企業登記代理機構、私募證券投資基金的基金管理人和股權投資基金的基金管理人的行業情況、監管情況分別進行了研究整理，重點分析這些行業存在的洗錢風險，建議我國將這類行業納入反洗錢監管體系。

關鍵詞：信托和公司服務提供商；洗錢；風險

中圖分類號：F820 文獻標識碼：A 文章編號：1003-9031（2014）02-0040-05 DOI：10.3969/j.issn.1003-9031.2014.02.09

一、反洗錢國際標準和要求

在反洗錢金融行動特別工作組（FATF）《40項建議》（2012年2月發布）中，信托和公司服務提供商（Trust and Company Service Providers，TCSPs）歸為應履行反洗錢義務中“特定非金融行業和職業”的一類，是指“建議中沒有涵蓋的，作為一種業務（as a business）向第三方提供以下服務的人或企業：（一）擔任法人設立的代理人；（二）擔任（或安排其他人擔任）公司董事、董事會秘書、合伙人或其他法人單位中同級別的職務時；（三）為公司、合伙或其他法人或法律安排提供注冊地址、公司地址或辦公場所、通信方式或辦公地址的；（四）擔任（或安排他人擔任）書面信托的受托人或在其他法律安排中承擔同樣職能的；（五）擔任（或安排他人擔任）他人的名義持股人。”

按照FATF標準，TCSPs應履行的反洗錢義務包括：客戶盡職調查、交易記錄保存、可疑交易報告、建議反洗錢內控制度以及保密等幾個方面。

二、國內相關行業及監管情況

目前，我國法律制度沒有對TCSPs進行專門的概念界定，TCSPs不是作為一個特定的獨立行業存在和被監管，因此，按照國際組織對TCSPs的定義及其性質，需通過分析相關機構或者個人是否提供特定的五種服務類型來對其進行確認和區分。排除有可能涉足TCSPs業務的金融機構、律師、會計師、審計師、公證員等行業（上述機構和個人在FATF建議中已是被涵蓋的反洗錢義務主體，不列入TCSPs的范圍），在國內現有制度框架內，從事TCSPs業務的機構主要有企業登記代理機構、私募證券投資基金的基金管理人、股權投資基金的基金管理人，目前這三個行業都沒有納入反洗錢監管范疇。

（一）企業登記代理機構

1.行業基本情況

企業登記代理機構主要是代辦企業的籌建、開業、改制、變更等注冊登記手續，是專門從事企業登記代理經營活動的行業。根據調查，通過企業登記代理機構進行企業登記注冊或信息變更的業務目前已占到工商部門日常辦理業務量的70%至80%。

目前海南省內注冊成立的企業登記代理機構大概有76家，其中企業登記代理公司70家。據“8671黃頁信息查詢網”（www.8671.net）統計，目前全國注冊成立的各類公司總量約為981萬家，其中海南省注冊成立的各類公司為87000多家，占比約0.89%。如果按這個比例數推算，估計在全國注冊的企業登記代理公司不下8000家。

2.監管情況

企業登記代理機構的形式多樣，包括企業登記代理公司、合伙企業、個人獨資企業、個體工商戶等幾種組織形式，行業主管部門為工商行政管理部門。目前，對企業登記代理機構的組織形式、設立及其從業人員資質沒有特殊要求，將其視為一般的企業進行管理。

（二）私募證券投資基金的基金管理人

1.行業基本情況

在我國，私募基金按照資金投向分類，主要分為私募證券投資基金和私募股權投資基金，按私募基金的管理模式，可以由非金融機構擔任基金管理人（其組織形式為公司或者合伙企業）。由于符合TCSPs的特征，這一類基金管理人正是本文研究的對象。

私募證券投資基金主要投資于二級市場，如股票、債券、商品期貨、貨幣市場等。根據晨星公司發布的《2012年私募證券投資基金年度報告》：依信托業協會的數據顯示，2012年第3季度末，信托私募產品的規模為1922億元。截至2012年底，全國共有私募公司392家（見圖1、圖2）[1]。

按已公開的研究數據和信息，截至2013年12月，我國私募證券投資基金管理公司可能在660家左右①，私募證券投資基金產品數目在1600到2000之間②。

2.監管情況

根據《證券投資基金法》規定，證監會及其派出機構依法對證券投資基金活動實施監督管理；中國證券投資基金業協會（以下簡稱基金業協會）對私募基金業務活動進行自律管理。對私募證券投資基金的基金管理人實行準入登記制度，擔任私募基金管理人，應當按照規定向基金業協會履行登記手續，報送基本情況。

（三）私募股權投資基金的基金管理人

1.行業基本情況

私募股權投資基金（含創業投資基金）主要投資于一級市場，是對一些未上市的有潛力公司進行股權投資，并通過上市、股權轉讓、管理層回購等方式獲利退出。

根據目前能查到的公開信息和研究資料，截至2011年7月7日，在國家發改委備案的股權投資管理機構（不含創業投資管理機構）共31家；截至2011年2月，在北京、上海、江蘇、浙江等省市備案數也達30家以上[2]。另外，截至2010年6月末，在國家發改委備案的創業投資企業管理團隊有4家；截至2009年末，在地方發改委備案的創業投資企業管理團隊有454家[3]。

根據清科研究中心發布的《2012年中國私募股權投資年度研究報告》[4]：2012年中國共有369支私募股權投資基金完成募集，其中有359支披露金額，共計募集253.13億美元；共計完成投資交易680起，披露金額的606起案例共計投資197.85億美元，其中對阿里巴巴的投資成為當年最大金額投資。

2.行業監管情況

此前，該行業一直由發改委監管，相關的備案工作也一直由國家及地方發改委部門負責，對基金管理人主要采用“附帶備案制”，即在基金備案的同時對管理人附帶備案。2013年6月27日，中央編制辦公室印發《關于私募股權基金管理職責分工的通知》明確，證監會負責私募股權基金的監督管理；國家發改委負責組織擬訂促進私募股權基金發展的政策措施，會同有關部門研究制定政府對私募股權基金出資的標準和規范；兩部門要建立協調配合機制，實現信息共享。2013年10月，證監會新聞發言人表示，私募股權基金未來將進行有限監管，其準入備案管理將由基金業協會負責。

三、行業洗錢風險分析

（一）受益所有人的隱蔽性容易被洗錢分子利用

無論是企業登記代理機構從事公司注冊代理業務，還是基金管理人以自己名義管理投資人的財產，都有其專業優勢和豐富的經驗，這是這些中介服務機構本身的特點。而借助于它們構建起來的法律關系，其背后的財產實際所有人、實際受益人、實際控制人等都被代理關系、公司關系、信托關系所掩蓋，從而割斷了財產與財產受益所有人的關聯，使受益所有人處于隱蔽狀態。這些特征非常容易被犯罪分子所利用，利用中介服務商的專業優勢幫助構建空殼公司或者建立基金信托，以此轉移資金和進行交易，掩飾、隱瞞財產的歸屬和去向，完成資金清洗。

比如利用公司法律關系運作空殼公司，能夠有效隔斷公司資金與股東、實際控制人之間的關聯性，隱匿幕后操控者和所有者的真實身份，具有保密性、可控性、隱蔽性和低成本性等特點，而且公司賬戶相對于個人賬戶來說其資金運動不易被懷疑，以“貿易”做掩護，隱瞞資金真實來源，將違法資金通過公司及其關聯公司走賬漂白，可以迷惑監管部門。

通過購買私募基金隱瞞資金真實來源，洗錢者可以將非法資金購買私募基金后，通過私募基金進行證券或者股權投資。這種洗錢方式利用信托法律關系，通過委托人、受托人和受益人的法律安排，使財產的所有權、使用權和受益權相分離，混淆資金的受益所有人，使洗錢者處于隱蔽狀態，并且沒有明顯的交易軌跡，實現財產利益以隱蔽的方式轉移，迷惑性極大。

（二）滋生的“空殼公司”可能成為洗錢工具

當前企業登記代理機構在辦理業務過程中出現的一些違法違規行為，如為申請登記的企業偽造、變造印章，偽造投資人簽名；偽造驗資（審計）報告、銀行詢證函、現金繳款單、營業場地證明等證明文件；為企業特別是涉及行業資質管理的企業墊付出資，驗資完成后迅速將資金撤出，協助虛報注冊資本、虛假出資、抽逃注冊資本等等，成為企業虛報注冊資本、虛假出資和抽逃出資等行為存在的重要原因，由此滋生的“空殼公司”成為洗錢的一大風險點。國家工商行政管理總局、公安部、財政部、中國人民銀行、中國銀監會曾聯合發布《關于開展整治企業登記代理違法違規行為工作的通知》，于2010年在全國范圍內開展企業登記代理違法違規行為的專項整治。以下是幾類比較典型的利用空殼公司洗錢的方式：

1.注冊空殼公司虛構經營收入洗錢

通過注冊成立空殼公司，偽造各類虛擬交易活動，請會計師做虛假賬目，將犯罪所得資金與正常營業收入一起交存銀行，虛增營業額和利潤，同時向稅務機關申報繳納企業所得稅和個人所得稅，使稅后資金成為合法收入。最后，再想辦法把“洗白”的錢轉到自己指定的賬戶上。利用空殼公司洗錢最具代表性的是1999年震驚中外的廈門遠華特大走私洗錢案件，該走私集團利用其下屬的遠華房地產、遠華電子等17家空殼公司，編造虛假財務報表，在沒有多少營業收入的情況下，將大量走私所得現金混合其中，掩飾走私收益的性質和來源。

2.利用空殼公司賬戶為地下錢莊過渡資金

利用空殼公司賬戶為地下錢莊的資金流動提供多層過渡，逃避銀行監測，用以幫助“漂白”上游資金。

3.通過空殼公司騙取銀行POS機具套現

一般通過中介公司注冊建材批發部、農副產品經銷部等空殼公司，以商戶名義向銀行騙取POS機具，為開展非法套現提供便利。

4.利用空殼公司通過第三方支付平臺為網絡賭博洗錢

“賭頭”一般先成立空殼公司，再與第三方支付公司簽訂協議，由空殼公司代為收付賭資。

5.利用空殼公司套購發票洗錢

注冊空殼公司，從稅務部門套購發票，然后拆分發票本，把空白發票聯抽芯后進行有組織販賣并謀取利益。

筆者對近年來披露的95個洗錢案例進行了統計，其中有19個案例涉及到利用空殼公司洗錢，占比20%，尤其在地下錢莊洗錢類案件中占比超過60%[5]。

（三）私募基金管理人可能通過控制賬戶和資金參與或者協助洗錢

私募基金管理人作為受托人控制著客戶的賬戶和資金，可能通過違規交易來獲取非法利益，再將違法交易所得再次投入，反復操作，違法資金通過交易環節被反復清洗；或者在當事人達成共謀的情況下，基金管理人通過關聯交易來使基金財產隱蔽地轉移給第三方，以實現某種利益輸送。比如基金與上市公司之間的內幕交易。很多上市公司將閑置資金委托給私募基金管理人進行投資理財，反過來，私募基金又將委托資金投資于該上市公司的股票，這樣在私募基金與上市公司之間就形成一種特殊的關系，上市公司為了自身的利益，很可能事先向管理人透露有關內幕信息，管理人就可以利用該信息買賣該證券獲利。

另外一種是關聯交易，包括基金與基金管理公司控股股東之間的交易；第二種是同一基金管理公司所管理的各基金之間的交易，關聯交易可以將基金的利潤轉移給基金管理公司的股東或將一支基金的利潤轉移給另一支基金，以此來實現某些利益輸送。

此外，私募基金管理人還有可能挪用客戶委托管理的資金；自營、經紀、資產管理業務的混合操作及將管理的資金用于抵押、擔保和資金拆借等行為，以此獲取違法利益并反復投入清洗。

（四）與反洗錢相關的監管制度薄弱使其容易被洗錢活動利用

目前我國上述三種行業均未納入反洗錢監管范疇，而其自身的行業監管制度中對反洗錢的要求較低，有些領域甚至沒有要求，比如缺乏有效的客戶盡職調查和資料保存制度、要求留存的客戶身份信息非常有限、對客戶身份的了解和客戶資金來源的關注很不夠、也沒有建立可疑交易分析識別機制等，薄弱的反洗錢環境極其容易被犯罪分子所利用。

1.在客戶身份盡職調查方面

對企業登記代理機構而言，只要客戶提供其法定代表人及其股東身份證件、股份比例、入股資金、營業場所、經營范圍及相關資料，代理機構即可通過其業務關系和網絡代理后續一系列的印章刻制、驗資、稅務登記、組織機構代碼證開立、工商注冊登記等業務，制度上沒有要求其核實客戶的職業、身份，核實擬成立企業的實際控制人和受益人，了解成立企業的目的及資金來源，并保留相關的客戶信息。

盡管《證券投資基金法》對私募證券投資基金管理人的要求相對較高，比如要求留存委托人的姓名或名稱、住所，以及受益人或受益人范圍，并將基金合同在基金業協會備案，但是，要求收集留存的客戶信息明顯不夠，還無法達到“了解客戶”的要求。比如，不要求核實客戶及其受益人的身份，對于法人客戶，也不要求了解其所有權和控制權結構。基金法規定了基金投資者應當確保委托資金來源合法，并向基金管理人或者基金銷售機構提供收入或資產證明文件，如實告知其投資目的。但是，這并不是從基金管理人應履行義務的角度來規定的，沒有將了解客戶資金來源、交易目的明確為管理人的一項義務。

對私募股權投資基金管理人采用的是附帶備案制，對其了解客戶的要求更少。在投資者為集合資金信托、合伙企業等非法人機構時，要求打通核查最終的自然人和法人機構是否為合格投資者，但這種打通計算投資者總數只是為考慮制度上對投資者人數的限制，并沒有要求打通核查后留存相關的投資者信息。沒有要求基金管理人核實客戶及其受益所有權人的身份信息，了解客戶資金來源、交易目，并開展持續的盡職調查，等等。

2.資料保存和可疑交易報告方面

受到《信托法》的規制，基金管理人必須保存處理信托事務的完整記錄，但是應保存哪些記錄事項并不明確，保存時間也沒有具體規定。而對企業注冊代理中介處理的事務則沒有相關的資料保存要求。此外，三個行業都沒有履行可疑交易報告的要求，這些領域出現的可疑交易行為都沒有受到反洗錢監測機制的覆蓋和約束。

（五）寬松的行業監管環境可能為洗錢提供便利

1.企業登記代理機構

對于企業登記代理機構，行業準入門檻低，只要按規定向工商管理部門提供必要的企業登記證件資料，具備一定的從業人員、資金及營業場所，經審核通過后即可申請成立。由于業務條線較為單一，業務收入主要是代辦注冊的中介費，對從業人員無資質要求，使得其從業人員往往良莠不齊，整體專業素質不高，在不需要履行反洗錢義務的情況下，很容易受利益驅使而代理注冊一些有洗錢目的的公司。

2.私募基金行業

對于私募基金行業，私募基金管理人主要采用備案管理制，目前對其具體投資業務運作主要依靠基金合同、依靠基金參與者自主約定、以自律管理為主，監管主要著眼于系統性風險的防范。尤其在股權投資基金領域，到目前為止，我國還沒有統一的、規范的股權投資基金管理辦法和與之相關的法律體系，當前行業管理規定法律層次低，各地出臺的管理制度也存在差異。缺乏健全的法規容易導致各種不規范現象產生，如：投資人身份模糊、基金內部組織結構不規范、基金性質不夠明確、基金投資限制性不夠、基金信息披露不規范等等，這些都容易誘發洗錢風險。

四、反洗錢監管建議

鑒于企業登記代理機構、私募證券投資基金的基金管理人和股權投資基金的基金管理人這三個行業存在的洗錢風險，有必要將其盡快納入反洗錢監管范疇，以充實和完善我國的反洗錢制度體系。

（一）實行登記備案制的行業準入為納入反洗錢監管提供了有利的前提

目前，國家對于這三個行業的市場準入都實行了登記備案制，監管對象的明確性為將其納入反洗錢監管體系提供了有利的前提條件。尤其從證監會已公開的信息看，未來的私募投資基金監管法規將對私募基金管理人（包括證券投資和股權投資）到基金業協會的登記和產品備案進行統一規范，這將有利于解決目前私募基金領域仍存在的一些諸如法律關系不清晰、監管主體不統一、監管措施有差異等問題，將更有利于反洗錢監管對這部分對象的確認。

（二）人民銀行與行業監管部門實行反洗錢監管分工

由于包括TCSPs在內的特定非金融機構行業較多，涉及面廣，為保證反洗錢監管制度的可行性及提高監管效率，我國對這些領域開展反洗錢活動，可以考慮采取人民銀行與行業監管部門實行分工監管。在監管分工中，人民銀行反洗錢部門主要負責反洗錢的資金監測，接收可疑交易報告，發現可疑交易活動需要調查核實的，有權向被監管機構開展行政調查；行業監管部門則對該行業履行其他的反洗錢義務如客戶身份識別、客戶身份資料及交易記錄保存、內控制度建設等進行監督管理。人民銀行與行業監管部門按照各自的分工職責，有權對被監管機構實施反洗錢監督檢查，監督檢查包括非現場監管和現場檢查，并有權對違反監督管理規定的行為實施處罰。人民銀行與行業監管部門、行業協會應建立反洗錢信息共享機制，充分運用行業監管機構在備案登記中獲得的機構信息，提高監管效率。

（三）建立客戶盡職調查制度

按照FATF40項建議的標準，在三個行業建立客戶身份識別制度，要求切實遵循反洗錢“了解你的客戶”的原則，依法審慎地履行客戶身份識別義務。在開展業務過程中，要核對、登記、留存客戶身份基本信息，確認客戶及受益所有人身份，了解客戶資金來源及交易目的，并開展持續的盡職調查，及時更新客戶身份信息。開展客戶盡職調查應遵循以風險為本原則。同時，在私募基金管理人領域，由于基金合同將向行業協會備案，為確保監管部門能及時掌握委托人、受托人和受益人的完整準確信息，有必要對制式合同進行修改，要求在合同中增加客戶身份信息量，補充可進一步了解客戶及受益所有人的必要信息。

（四）建立可疑交易報告制度

按照FATF建議的標準，在這些行業中建立可疑交易報告制度，要求從業機構在代表客戶（或為客戶）進行交易時，懷疑或有合理理由懷疑資金為犯罪收益，或與恐怖融資有關，應當報告可疑交易。明確可疑交易報告的主體、路徑、時間、因素等。同時，盡快研究這些行業的洗錢行為類型，以控制洗錢風險為原則，由人民銀行制定并公布相關的可疑交易參考指標，為被監管機構開展可疑交易分析識別提供參考依據。人民銀行應引導和鼓勵行業機構結合自身業務實際，建立本機構符合反洗錢法律法規要求、切實可行的可疑交易判斷標準，自主判斷，據實報送。

（五）履行其他反洗錢義務

除了履行客戶盡職調查和可疑交易報告義務，按照FATF40項建議，上述行業還應履行包括資料保存、內控制度、保密等反洗錢義務，相關規定可參照現行的金融機構反洗錢規定。 （下轉第88頁）

（上接第44頁）

（六）加強反洗錢宣傳培訓

加強對這些行業及其從業人員的反洗錢宣傳培訓，提高行業高管及業務人員對反洗錢工作重要性的認識，提升履行反洗錢義務的意識和能力。通過反洗錢培訓，一方面加深從業人員對反洗錢知識和相關法律規定的了解和掌握，提高其履行反洗錢義務的自覺性、主動性；另一方面，通過技能培訓可以強化客戶身份識別和可疑交易分析識別能力，提升反洗錢監測水平和防范風險能力，提高反洗錢工作成效。

（責任編輯：王艷）

參考文獻：

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