我國獨立董事制度研究

摘 要 獨立董事制度起源于美國，迄今已有80多年的歷史，我國的獨立董事制度自2001年證監會頒布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》之日起正式建立。自實施以來，上市公司獨立董事制度對于改善我國上市公司治理結構，保護股東權益都發揮了積極作用。但是獨立董事制度在我國并不完善，在實踐中出現了不少問題，本文擬通過分析獨立董事制度設立的價值，結合獨立董事制度在我國的發展和現狀，提出完善我國獨立董事制度的合理化建議。

關鍵詞 獨立董事 公司治理 上市公司

中圖分類號：F271 文獻標識碼：A

Study on Independent Director System in China

WU Tianpei

（Shanghai University， Shanghai 200444）

Abstract From the date of the independent director system originated in the United States， so far， 80 years of history， the Independent Director System in China since 2001， the Commission issued the \"Establishment of Independent Director System in Listed company guidance\"， the official establishment. Since the implementation of the independent directors of listed companies to improve the governance structure of listed companies， to protect shareholders' interests have played a positive role. But the independent director system in China is not perfect， there have been many problems in practice， this paper analyzes the value through the establishment of an independent director system， combined with the development and current status of independent director system in China， and put forward rational proposals for sound system of independent directors.

Key words independent director； corporate governance； listed companies

1 獨立董事制度的概念及特征

獨立董事制度起源于美國，迄今已有80多年的歷史。根據2001年證監會頒布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，獨立董事“指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。”區別于其他董事，獨立董事應當有以下幾個法律特征：

（1）獨立性。立法者設立獨立董事制度的價值在于監督和制衡，唯有保持獨立性才能實現其價值。這里的“獨立性”應當體現在選任、薪酬、罷免和行權等幾個方面。（2）外部性。正如俗語道“旁觀者清”，獨立董事作為上市公司治理結構中的重要組成，只有與公司的日常經營活動相分離，才能客觀、獨立地參與公司治理。（3）專業性。獨立董事應當是具備與公司經營業務相關專業知識和實務經驗的財務、法律、工程等領域的資深專家，能夠獨立地根據有關問題作出判斷和發表有價值的意見。

2 獨立董事制度的價值

根據董事會職能劃分理論，在一元制的公司治理結構中，董事會需要通過自我監督的方式來彌補監事會的缺失，所以需要一種專門負責監督、但不參與公司經營的董事，作為一元制公司治理中必不可少的一部分，實現公司內部的權力制衡，獨立董事制度應運而生。獨立董事制度起源于美國，擴張到其他國家并蓬勃發展，對于完善公司治理，保障股東和中小投資者的利益，提高公司經營管理績效以及建立良好的市場環境有重要意義。

2.1 完善公司治理

如前文中提到，一元制公司治理結構中，不設監事會，監督職能由獨立董事行使。資本市場對公司的約束主要表現在事后的監督，相對局限，需要一種內部的權力來對公司的決策、執行進行事前、事中、事后的全方位監督和制約。獨立董事恰恰可以獨立有效地對公司的決策和執行問題做出判斷，發表意見，完善由于監事會的缺失造成的不平衡的公司治理結構。

2.2 保障股東和中小投資者的利益

相對于制度，人具有不可靠性，任何人都不可能不犯錯誤。公司管理層作為股東的代理人，集公司的經營大權于一身，是否能夠一直秉公辦事，不計較個人利益，不能得到保障。通過獨立董事制度，以獨立的外部董事作為公司管理層的有效監督，即可以對管理層經營管理方面的決策進行監督和制衡，以保證決策的公正性，減少股東和管理層之間的矛盾，保障股東和中小投資者的利益。

2.3 提高公司經營管理績效

獨立董事一般是具備財務、法律、管理等方面專業知識的資深專家、行業權威，他們的決策和建議可能比公司經營者更加專業，有很強的參考價值。另外，正所謂“旁觀者清”，由于獨立董事的“外部性”，他們能夠比較客觀地根據自己掌握的資料和專業知識對公司的戰略計劃和經營管理做出判斷。

2.4 建立良好的市場氛圍

上市公司中，大部分都是所在產業中的佼佼者，占有比較大的市場份額甚至居于壟斷地位，具有很強的市場影響力。獨立董事制度的建立有助于上市公司完善公司治理結構，為行業的其他公司樹立標桿，帶動整個產業良好氛圍的形成，從宏觀角度促進了良好市場環境的形成。

3 我國獨立董事制度的現狀及原因分析

3.1 獨立董事缺乏獨立性

獨立性是獨立董事最核心的特質，是其客觀、公正地參與到公司決策的基石，是發揮其監督作用的前提。不同于英美國家高度分散的股權結構，我國上市公司多是國有企業改制形成，所謂“一股獨大”的現象在我國上市公司當中十分普遍。所謂“一股獨大”是指一個股東持有絕對多數股（一般50%以上），那么這個股東將對公司的經營管理各方面的重大決策享有絕對控制權。這里的絕對控制權包括對獨立董事個人的薪酬和任免的實際控制權，加之缺乏立法上的支持，獨立董事往往出于對個人生計和發展的考慮，不敢與大股東的意愿進行對抗，對大股東錯誤的戰略決定或者損害中小股東的行為不敢作為，逐漸演變成控股股東的“傀儡”。

3.2 獨立董事的法律定位不明確

世界上，絕大多數采用獨立董事制度的國家都是英美國家，這些國家有個共性就是基本上都是以一元制公司治理結構為基礎的，即沒有監事會，由獨立董事行使監督權的形式。而我國使用以德日為代表的二元制的公司治理結構，監事會獨立行使監督職能。由于職責定位不清，獨立董事和監事會出現職能重疊、責任模糊的現象，這樣的結果就是二者中會有一個完成不了使命，甚至兩者都不能實現最初設立的初衷。獨立董事制度與監事會制度如何共存，發揮各自的作用，我國引入獨立董事制度的定位是什么，法律對于此沒有明確的規定。

3.3 獨立董事薪酬體系和激勵機制不完善

雖然《指導意見》對于獨立董事的薪酬體系有明確的規定，但實踐性卻不強，易受大股東的影響，導致獨立董事的薪酬在很大程度上受制于大股東，從而其獨立性受到影響。

與薪酬體系相匹配的，我國獨立董事的激勵機制，上述條文明確禁止了獨立董事收取津貼以外的利益。由于激勵機制的缺失，主觀上工作積極性得不到調動，而客觀上又有來自控股股東的壓力和執業風險，最終導致了獨立董事的“不作為”。

3.4 外部懲治與內部監督機制的不健全

從外部來看，我國目前對于上市公司獨立董事，尚未建立統一的考核辦法，考核通常由上市公司自己來完成，考核制度不合理不利于獨立董事積極行使職權。而對于獨立董事違法違規行為的法律制裁也不力，主要以警告和罰款為主。目前我國獨立董事受到的約束主要是一種以職業道德和個人良心為出發點的自我約束，但是“制度比人更可靠”，僅憑獨立董事的自我約束不能真正實現對獨立董事的監督和約束作用。

從內部來看，我國目前公司治理結構中并不缺乏監督機關，不論是獨立董事還是監事會，都不能真正發揮其監督作用，歸根到底就是監督機制不健全，有法不行。實踐中往往公司治理監督機關得不到重視，實際權力很小，受制于大股東和管理層，這就使得獨立董事無法對公司管理層進行有效監督。

4 完善我國獨立董事制度的建議

4.1 確保獨立董事的獨立性

《指導意見》中規定“上市公司董事會、監事會、單獨或合并持有上市公司已發行股份 1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。”實踐中，獨立董事的聘任大多由大股東決定，中小股東很難參與其中。建議參照美國的模式，建立提名委員會，由提名委員會對獨立董事候選人進行提名，而提名委員會自身，則是由全部股東按人頭而不是股權提出，由其他獨立董事組成。這樣的方式既可以防止獨立董事受大股東、管理層的控制，也可以使中小股東參與到獨立董事的選任當中，從而有助于維護中小股的權益。

4.2 明確獨立董事的定位

獨立董事和監事會機構重疊，權力職責劃分不明確是獨立董事制度的另一大問題。筆者認為，應將獨立董事和監事會的監督職能予以界定和分化，避免導致效率低下，相互扯皮的情況。

首先，應當體現獨立董事的專業性。獨立董事大都是具備財務、法律、管理等方面專業知識的資深專家，具有較高的知識水平和較豐富的實踐經驗，且獨立董事與上市公司不存在利益關系，應當更加強調獨立董事提供建議、咨詢的職能。其次，從監督方式上區分獨立董事和監事會。獨立董事大多有自己的本職工作，主要是通過參加會議的方式參與監督，不可能每時每刻關注公司的監督工作；而監事會更像是一種常設的監督機構，監事本身就是公司的正式員工，所以要在監督的節奏和方式上對兩者進行區分。

4.3 完善獨立董事的薪酬體系和激勵機制

目前我國獨立董事的薪酬完全由上市公司自己決定，這使得大股東很可能實際控制獨立董事，建議通過證監會建立統一的薪資標準，避免大股東通過控制薪酬來實際控制獨立董事。

另外，我國現行公司法律制度沒有規定獨立董事的激勵機制，可以參照美國的模式，加入會議補貼和延期支付的方式。會議補貼的方式能調動獨立董事參與公司決策的積極性，而延期支付方式，可以防止獨立董事為了眼前利益而犧牲公司長遠利益。建立了這樣的機制，既可以提高獨立董事工作的積極性，也對獨立董事有一定監督作用。

4.4 健全獨立董事監管處罰機制

有權力即有責任，獨立董事掌握對公司決議的監督權，應當設定相對應的責任。目前我國對于獨立董事的監管處罰主要是由證監會給予的行政處罰，且力度較輕。應當健全獨立董事監管處罰機制，如果因為獨立董事違法違規造成了上市公司的損失，負有責任的獨立董事不僅要承當行政責任，還應當對損失進行賠償。另外，還需要在行政、刑事的領域完善對獨立董事不作為甚至違法違規的懲治，以規范獨立董事的行為，促進其履行職權。

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