論公司章程法律實務

摘 要：公司章程是公司最基本的法律文件，其法律地位的重要性不言而喻。章程對于公司的作用有如憲法對于國家的作用。有限責任公司章程主要以當事人意思自治，作為效力判斷的依據，而輔之以強制性，股份有限公司章程則相反。未來的公司立法，應對公司章程做出更明確、更具體的規定。

關鍵詞：公司章程；基本理論；法律特征；法律效力

一、公司章程的基本法律特征

公司章程的基本理論公司章程，是指就公司組織及運行規范、對公司性質、宗旨、經營范圍、組織機構、活動方式、權利義務分配等內容進行記載的基本文件。

1.公司章程是公司成立的行為要件

一個公司的成立必須具備三個要件，即人的要件-股東或發起人人數；物的要件-最低資額；行為要件-公司章程。前二個要件，是公司章程必須記載的事項，也就是說，第三個要件包括了前二個要件。由此看來，公司成立的三個要件，最終可歸納為一個要件，即公司章程。公司章程作為公司成立的行為要件，不僅在我國《公司法》中有規定，如第19條規定設立有限責任公司必須制定公司章程，第73條規定設立股份有限公司，制訂公司章程是必須具備的條件之一。而且也為世界各國公司法普遍采用。

2.公司章程是公司行為的根本準則

公司章程是公司最基本的規范性文件，它規定公司組織與經營的最根本事項，如經營范圍、注冊資本、組織機構、股東的權利和義務、利潤分配、解散事由及清算辦法等。

我國《公司法》第22條、第79條分別對有限責任公司和股份有限公司公司章程應當載明的事項，采用列舉的方式做出了規定。同時，其他國家和地區的公司法與我國《公司法》的規定也基本相同。可以形象地說，公司章程是公司的憲法，而細則或者規章制度，則是公司的基本法。

3.公司章程是對外的信譽證明

公司章程作為具有法律意義的重要法律文件，經營范圍與注冊資本是法定的必須記載的事項。該事項對于公司對外進行經營活動，保障交易安全中至關重要的。如公司的經營范圍，對交易能力與資格作了明確的規定，經營者在選擇合作伙伴時，特別涉及國家限制經營、特許經營的交易更為重要。公司的資金實力，這是交易成功與安全的物質保障，決定著雙方的履約能力。決定交易相對方是否與公司進行交易、交易的大小及是否給公司以信用。因此，公司章程對外是公司最為有力的資信證明。

4.公司章程是公司的自治規范

公司章程作為公司的自治規范，是由以下內容所決定的。其一，公司章程作為一種行為規范，不是由國家，而是由公司股東依據公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依據。作為公司法只能規定公司的普遍性的問題，不可能顧及到各個公司的特殊性。而每個公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個性，為公司提供行為規范。其二，公司章程是一種法律外的行為規范，由公司自己來執行，無須國家強制力保障實施。當出現違反公司章程的行為時，只要該行為不違反法律、法規，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內部的行為規范，其效力僅及于公司和相關當事人，而不具有普遍的效力。

二、公司章程的法律效力

眾所周知，法律行為的有效與否是法律價值判斷問題，其著眼點在于，行為人從事的某一法律行為（或表意行為）是否符合法律的精神和規定，因而能否取得法律所認許的效力。

1.有限責任公司章程的法律效力

有限責任公司具有人合性，因此，更應強調其規范的任意性，允許締約當事人自由制定公司章程，以充分保護締約當事人的意志。特別是涉及公司的普通規則內容方面，應允許締約當事人自由選擇“退出”公司法規定，而自主約定。依據合同成立與生效的理論，締約當事人簽訂公司章程時，合同只是成立，只有待公司取得營業執照之日才生效。實際上將公司章程的生效約定了附款，即附條件，只有取得營業執照才生效，而不能取得營業執照，公司章程卻確定地不生效力。如果公司章程中有此約定，則是締約當事人意思自治的反映，當無異議。但如公司章程沒有約定附條件，即公司取得營業執照之日起生效，則這種觀點就缺乏根據。綜觀各國公司立法，均沒有將有限責任公司章程的生效定為成立之日的規定。我國公司法亦然。

對公司章程的無效，則主要依據民事法律行為的法律規范來判斷。在我國，主要依據是《民法通則》及《合同法》。對公司基本規則，主要包括管理層和公司股東、大股東與小股東之間的關系的內容。具體而言，涉及公司董事、經理與公司間的關系，大股東對于小股東的受托責任。

綜觀各國公司立法，董事、經理處理公司業務，都必須盡到忠實義務和注意義務，忠實義務，即遵守公司章程，忠實履行職責，當自身利益與公司利益發生沖突時選擇公司利益，在大陸法上，該義務也包括競業禁止義務。如我國《公司法》第61條第1款就是競業禁止的規定。根據我國《合同法》第52條第5項的規定，公司章程違反公司法關于基本規則的規定，會產生無效的后果。反之，就是有效的。

2.股份有限公司章程的法律效力

與有限責任公司的人合性不同，股份有限公司具有典型的資合性（以營利為目的），同時具有社會性。因此，對于有限責任公司章程的效力認定，與有限責任公司存在著重大的區別。最大的區別是，不論是普通規則，還是基本規則，基本上屬于強制性的，公司章程違反法律的規定，均會導致無效的后果。因為，公司章程是由發起人制定的，為了防止其制定有利于自己的公司章程，同時為了保護廣大中小投資者的利益，所以，對于公司章程的應嚴格遵照公司法的規定來制定，公司章程規定的內容與公司法規定不相符的，應認定為無效。反之，則是有效的。

無論是有限責任公司，還是股份有限公司，章程對出資者和發起人發生法律效力，可以說是一個沒有爭議的問題。公司章程在公司運作和發展中具有重要的地位，作為公司基本法律制度得到世界各國的認同。公司法的性質界定為是強行法，還是任意法，均不能否認公司章程在公司法中的地位和作用。筆者認為，公司章程是公司存在和活動的基本依據，是公司行為的根本準則。國家有憲法，公司有章程，章程對于公司的作用有如憲法對于國家的作用。