論漢朝對秦朝法律的繼承

王云鵬

（濰坊十笏園博物館，山東 濰坊 261061）

漢律是漢代法律的總稱。當年劉邦率領軍隊攻進咸陽城后，一方面馬上派蕭何搜集秦朝的的法律令文書檔案，另一方面為了取得百姓擁護，宣布廢除秦的苛刑酷法，并且和關中父老約法三章：殺人者死，傷人及盜抵罪。這在當時對于收攏民心，統(tǒng)一全國起到了重要作用，但是在漢朝建立之后，簡單的法律法規(guī)已經不能適應形勢的需要了，于是漢高祖劉邦又命令蕭何在參考秦律的基礎上，結合《法經》修訂新的法律。蕭何在秦律的盜、賊、囚、捕、雜、具六篇的基礎上，又增戶、興、廄三篇，形成《九章律》。但是根據(jù)出土的云夢秦律所記載，在秦朝時期原本就有《廄苑律》，所以說蕭何所增加的并非是他制定的，而是采秦律的舊文編訂而成。雖然說在漢惠帝統(tǒng)治時期，又命叔孫通制定漢諸儀法，作《傍章》十八篇。而到了漢武帝時期，對包括法律在內的各種典章制度都有過較大的變革，曾有張湯制定的《越宮律》和趙禹的《朝律》，但是漢朝基本上是繼承了秦朝的政治法律制度，即漢承秦制。

一、漢朝對秦朝法律思想的繼承

眾所周知，秦王朝之所以強大并且統(tǒng)一六國，離不開商鞅變法，而商鞅是法家的代表人物，因此可以說秦王朝的律法是法家思想的結晶。尤其是在秦始皇統(tǒng)一六國之后，更是推崇法治，強調重刑主義，而秦朝的一些法律思想例如萬事皆決于法、法術勢結合以及區(qū)分故意和過失、維護等級特權等原則的實行，則使得法家的思想達到了前所未有的地步。

漢朝初期，其主導思想是黃老思想，漢初的黃老思想融合了黃帝、老子、道家、法家以及儒家等諸多學派的思想，主張“無為而治”，提倡約法省刑，休養(yǎng)生息。到后來的漢武帝時期，逐漸放棄黃老思想而推崇儒家思想，在董仲舒的建議下，更是實行了“罷黜百家，獨尊儒術”的政策，而所謂的春秋決獄就是以儒家思想為依據(jù)來運用法律，進行定案，后來逐漸形成了中國古代“外儒內法，儒法結合”的法律特點。

然而漢承秦制，漢初雖推崇黃老思想，但并沒有拋棄法家思想，不僅在內容上承襲秦律而且在法律思想上也繼承了秦律中的法家思想。

首先，漢律繼承了秦律的“以吏為師，以法為教”的思想。秦朝丞相李斯曾說“若欲有學法令，以吏為師。”以吏為師包括以他們的言行為榜樣和向他們學習律令。漢文帝前元十二年發(fā)布詔令說：“三老，眾民之師也；廉吏，民之表也”，表示了漢文帝一方面要求鄉(xiāng)吏成為榜樣，另一方面也希望人們向他們學習。

以吏為師的另一方面則是通過以法為教，教人們學習律法。西漢的官吏大多都起于刀筆小吏，是通過學習律令而起家的。御史大夫張湯自幼就被其父送至獄吏學習律令，趙禹尹齊也是律令出身。而最典型最有影響的則是文翁教蜀人學習律令，據(jù)說文翁在任蜀郡郡守時期選派小吏到京師學習律令，并且辦學校，讓小吏一邊學習一邊處理政事，使得學以致用，對于那些成績優(yōu)秀的就予以重任，這一做法得到了漢武帝的欣賞，并向全國推行這一辦法。

再者，漢律還繼承了秦律的萬事皆決于法的立法思想。《史記·秦始皇本紀》載：“始皇……剛毅戾深，事皆決于法。”[1]《漢書·刑法志》也記載：“律令凡三百五十九章，大辟四百九條，千八百八十二事，死罪決事比萬三千四百七十二事。文書盈于幾閣，典者不能偏睹。”[2]漢朝的統(tǒng)治者不僅制定了大量的法律條文，而且在執(zhí)法過程中也嚴格遵守法律原則，所謂王子犯法與庶民同罪。昭平君就是個典型的例子，昭平君是漢武帝的妹妹夷安公主的丈夫、漢武帝的妹夫，有一次昭平君喝醉酒之后殺了主傅，廷尉就問皇上怎么處理，皇上回答說：“法令者，先帝所造也，用弟故而誣先帝之法，吾何面目入高廟乎！又下負萬民。”于是昭平君就被依法處死了。所以說，漢律繼承了秦律的“有法可依，違法必究”的立法思想，當然這思想也一直延續(xù)至今。

二、漢朝對秦朝法律形式的繼承

1.法律表現(xiàn)形式的繼承

秦朝的法律表現(xiàn)形式呈現(xiàn)出多樣化的特征，總的來說主要包括律、令、式、法律答問、廷行事。律是秦王朝的成文法，也是最基本最主要的表現(xiàn)形式；令則是皇帝根據(jù)某件事而特別頒布的法律文件，比如說《焚書令》就是秦始皇發(fā)布的關于焚書坑儒的令；式即程式，也是法律形式之一，例如在秦簡中發(fā)現(xiàn)的《封診式》就是關于勘察檢驗、調查的程式；法律答問則是以問答形式而對法律所做出的解釋；廷行事則是已經宣判了的案例。

相較于秦朝，漢朝的法律表現(xiàn)形式就顯得更為規(guī)范和整齊，漢朝延用了秦朝的律和令，同時又創(chuàng)立了科、比。漢朝的律有《九章律》《傍章》《越宮律》《朝律》，這四部共有六十篇，統(tǒng)稱“漢律六十篇”，此外還有大量其他的單行律條，如《田租稅律》《錢律》等等。而關于令，根據(jù)《漢書·宣帝紀》文穎注曰：“天子詔所增損，不在律上者為令。”由于令是皇帝頒布的，所以具有最高的法律效力。

2.法典體系的繼承

對于秦漢法典體系關系的了解，主要是根據(jù)《晉書·刑法志》《漢書·刑法志》以及出土的睡虎地秦墓竹簡和張家山漢墓竹簡。我們都知道李悝著《法經》，并分盜、賊、囚、捕、雜、具六篇，后來商鞅將其帶入秦國，經過后人的逐步完善使得秦的法律體系基本定型，大致可以分為秦律、法律答問、封診式、為吏之道四種構成。到了漢朝，蕭何在秦律的基礎上又增加興、廄、戶，稱之為九章律。九章律又與傍章、越宮律、朝律合成漢律六十篇，以及一些單行律，因此按照這樣的推理，可以說秦漢法典體系的關系是這樣的：法經是秦律的基礎，而秦律又是漢律的基礎，所以說它們是一脈相傳的。

在這里，關于蕭何所著的九章律，在學術界有很大爭議，因為在戰(zhàn)國時期的魏律中就有戶律，而且在出土的《秦律十八種·內史雜》中記載：“除佐必當壯士以上……縣為置守，如廄律。”[3]另外在《秦律十八種》中還有單獨的廄苑律。而根據(jù)《晉書·刑法志》“蕭何定律……益事律興、廄、戶，合稱九篇”，[4]我認為蕭何所增加的三篇，其具體內容也是根據(jù)以前的這方面的內容所編寫，只是蕭何將其更規(guī)范，使其成為獨立的律篇。

三、漢朝對秦朝法律內容的繼承

1.行政方面的繼承

主要有兩方面：一是皇帝制度的繼承。眾所周知，秦始皇統(tǒng)一六國后，將秦國改為秦朝，改稱為“皇帝”，確立了皇帝制度。根據(jù)秦律規(guī)定，皇帝總攬政治、經濟、軍事、立法、司法、監(jiān)察等大權于一身，是國家的最高統(tǒng)治者。而秦朝的行政法規(guī)也具體規(guī)定了皇帝制度的內容，包括皇帝的禮儀規(guī)范、各種特權。雖然秦朝僅僅經歷了兩世就滅亡了，但皇帝制度卻沒有滅亡，而是被漢朝統(tǒng)治者所引用，并延續(xù)了近兩千年。二是郡縣制度的繼承。秦始皇統(tǒng)一六國后，吸取周朝教訓，采納了丞相李斯的建議，不再設立諸侯，而是實行郡縣制。郡設郡守、郡尉、郡丞，縣設縣令、縣丞、縣尉，來管理地方政治。漢朝建立之初，劉邦認為秦朝的滅亡與其沒有皇室的支持有關，于是在繼承秦朝的郡縣制的同時，將自己的兄弟封為王侯，實行郡國并行制。但后來兩者矛盾加劇，到了漢武帝后，又撤銷了對王侯的分封。

2.民事方面的繼承

一是對損害賠償制度的繼承。根據(jù)已出土的秦漢竹簡，我們可以了解到在秦漢時期就有了很多關于損害賠償方面的法律規(guī)定。《睡虎地秦簡·法律答問》記載：“甲小未盈六尺，有馬一匹，食人稼一石，當論不當？不當論及償稼。”[3]意思是甲家小孩子的馬吃了人家的莊稼，按律應當賠償，但因其年齡小而免于賠償。對于牲畜損害莊稼的賠償，漢承秦制，在漢律中也有相關規(guī)定。漢《二年律令·田律》記載：“馬、牛、羊食人稼，罰主金馬、牛各一兩，而令償之。”這句話是說，如果牲畜吃了人家的莊稼，就罰牲畜的主人錢，并賠償受害人。賠償?shù)姆绞剑欣U納賠償金、以薪代償、以役代償和以刑代償，漢律也繼承了秦律的賠償方式。拿以伇賠償方式來說，它是指由于貧困侵害人沒有能力支付賠償金，則由官府代為賠償，然后侵害人為官府勞役，這種方式主要使用隸臣妾和平民，在秦簡《金布律》中記載：“及隸臣妾有亡公器、畜生者……令居之。”[3]漢《二年律·田律》規(guī)定“馬、牛、羊食人莊稼……貧弗能償者，縣官皆為償主。”二是對婚姻家庭繼承方面的繼承。在秦朝，婚姻必須要到官府登記，經過官府的批準，如果沒有登記，那么女方的名字就不能出現(xiàn)在男方的戶籍上，官府也不承認他們的婚姻關系。解除婚姻的情況則有夫棄妻、一方死亡、妻逃亡等。在古代就有“七去”的說法，包括：不順父母、無子、淫、妒、有惡疾、多言、盜竊。到了漢朝，受到孝的觀念和其他倫理的影響，不僅繼承了七去，還有其他原因，例如女方逃亡會受到刑罰，但婚姻關系也隨之終止。秦簡《法律答問》：“女子甲去夫亡……當黥城旦舂。”[2]漢《二年律令·亡律》“娶人妻及亡人以為妻，及為亡人妻，皆黥城旦舂。”在繼承上，自周朝確立了嫡長子繼承制。秦始皇死后，宦官趙高矯詔使得小兒子胡亥繼承了皇位，讓人懷疑秦朝有沒有嫡長子繼承制，而且在秦律中也沒發(fā)現(xiàn)《置后律》的律文。秦始皇本意不是立胡亥的，而且在胡亥與趙高的對話中也說過：“廢兄而立弟，是不義也；不奉父詔而畏死，是不孝也……天下不服。”民間對胡亥繼承也有非議，陳勝也說過“吾聞，二世少子也，不當立。”可見在當時，無論是皇族內部還是民間百姓都是認同嫡長子繼承制的。漢朝對于爵位也是實行嫡長子繼承制，如果沒有嫡長子就被奪爵，到漢武帝實行推恩令，規(guī)定除了嫡長子外，還將封地分封給其他人。

3.經濟方面的繼承

我國古代封建經濟一直實行重農抑商的政策，秦經過商鞅變法后，實行了獎勵耕織和軍功授田制來發(fā)展農耕經濟。漢初統(tǒng)治者實行休養(yǎng)生息的方針，同時也繼承了秦朝的授田制。根據(jù)云夢秦簡所記載：“入頃芻稿，以其授田之數(shù)，……”。而在《漢書》卷二四《食貨志》中，董仲舒也說過：“至秦則不然，用商鞅之法，改帝王之制，除井田”。[3]在田稅征收上，《秦律十八種·田律》規(guī)定：“入頃芻稿，以授田之數(shù)，頃入芻三石，稿二石。”西漢在繼承秦的授田制度同時也繼承了秦朝按頃征收的方式，漢《二年律·田律》記載：“入頃芻稿，頃入芻三石……稿一石當五錢。”

4.刑事方面的繼承

一是對刑法律文的繼承。通過對秦律和漢律刑法內容的比較會發(fā)現(xiàn)，兩者所記載的內容有很多是相同或者相似。《云夢秦簡·法律答問》記載：“甲謀遣乙盜，乙且往盜，未到，得，皆贖黥。”在漢簡《二年律令·盜律》也記載有：“謀遣人盜……皆與盜同法。”可見秦漢律對合伙盜竊的處罰是一樣的。在對賊傷、斗傷的處罰上，秦漢刑法也有相同的記載，例如《法律答問》規(guī)定：“以針、錐傷人，何論？斗，當黥為城旦。”而漢簡《賊律》也規(guī)定：斗而以釰、錐傷人，皆黥為城旦舂。而關于不孝罪的規(guī)定，秦簡《法律答問》就記載：毆打父母，黥為城旦舂。漢簡《二年律令·賊律》規(guī)定：子毆泰父母，及父母告子不孝，皆棄市。很明顯漢律是繼承了秦律，處罰卻比秦律更嚴酷。

二是對刑罰原則的繼承。首先是區(qū)分故意和過失的原則。秦簡《法律答問》記載：“甲告乙盜牛若賊傷人，今乙不盜牛、不傷人，問甲何論？端為，為誣人；不端，為告不審。”意思是如果是故意就判誣告罪；如果不是故意就判控告不實罪。在秦律中誣告罪要比控告罪嚴重。而在漢《二年律令·賊律》中也規(guī)定，在殺人罪中，如果是賊殺及斗殺就棄市，如果是過失殺人則判贖死。其次是對立功贖罪的原則。秦律規(guī)定，如果犯人有立功的表現(xiàn)，則會給予獎勵，秦《法律答問》：“甲告乙賊傷人，問乙賊殺人，非傷，甲當購二兩。”同樣也有鼓勵犯人立功贖罪，且根據(jù)功勞大小進行獎賞。漢《二年律令·賊律》也規(guī)定告發(fā)者可免罪，亦可獲的獎賞。再次是維護等級特權的原則。通過研究秦漢律法，可以知道同樣的犯罪，地位高的人受到的刑罰會較輕，地位低的人則較重，秦簡《法律答問》規(guī)定：“內公孫毋爵者當贖刑，得比公士贖耐不得？得比焉。”貴族內公孫犯罪可以適當減刑，公士爵位的人犯罪后也可減為贖耐。漢律《二年律令·具律》中也規(guī)定：“內公孫有罪，其刑當為城旦舂者，耐以為鬼薪白粲。”

5.刑罰種類的繼承

通過對史書以及出土的文獻資料分析研究，會發(fā)現(xiàn)秦朝和漢朝的刑罰種類基本上相同，主要有死刑、肉刑和徒刑、遷刑、贖刑、罰金、連坐等。A.死刑。死刑是指剝奪犯人的生命，所有刑罰中最重的。死刑又可以分為戮、棄市、腰斬、梟首、定殺、族刑、磔等。除了戮和定殺，其余的在漢律中都有發(fā)現(xiàn)。例如秦簡《法律答問》規(guī)定：“甲遣乙殺人，乙未盈六尺，甲當磔。”漢《二年律令·盜律》也規(guī)定：“劫人，謀劫人求錢財，皆磔之。”B.肉刑和徒刑。肉刑是指對犯人的身體進行殘害的一種刑罰，秦朝的肉刑分笞、墨、劓、斬左右趾、宮刑等。在漢簡《二年律令》中這些刑罰也廣泛存在，例如《雜律》中：“強與人奸者，府以為宮隸臣。”直到漢文帝進行刑法改革，這些刑罰才被其他刑罰替代。而徒刑則是強迫犯人勞動的刑罰，經常與肉刑一起使用。C.遷刑。遷刑是指將犯人押到別的地方進行服役的刑罰。不僅秦律中記載了遷刑，在史記中也有記載，例如《史記·項羽本紀》說：“秦之遷人皆居蜀。”漢朝也繼承了秦的遷刑，《二年律令·告律》規(guī)定：“誣告人以死罪……司寇、遷及黥顏罪贖耐。”D.贖刑。贖刑是通過繳納贖金來代替服役的刑罰。贖金的多少與罪行的輕重相對應。朱熹曾說過，“贖刑，使之入金而免其罪。”在秦朝贖刑比較廣泛，而在漢初，贖刑也大量被使用，例如漢《二年律令·賊律》中記載：“過失而戲殺人，贖死。”E.貲（罰金刑）。罰金刑是指剝奪犯人一定數(shù)量的金錢的刑罰，這在當時是比較普遍的一種刑罰。如秦簡《秦律雜抄》：“傷乘與馬，決革一寸，貲一盾。”漢《二年律令·盜律》：“盜臧直……不盈廿二錢到一錢，罰金一兩。”F.連坐。連坐在古代也是一種比較常見的刑罰，不僅對犯罪的人進行處罰，還對與其有關的人進行處罰，在秦朝以前就存在了。秦簡《法律答問》規(guī)定：“盜及者它罪，同居所當坐。”而漢朝也有此規(guī)定，比如根據(jù)史籍記載，韓信謀反后，就被誅滅三族。

四、從法律方面看秦亡漢興

強大如秦朝僅僅傳了兩世就走向滅亡，猶如一顆轉瞬即逝的流星一樣。漢朝的陸賈認為秦朝的滅亡“乃舉措暴眾而用刑極也”。賈誼在《過秦論》中也指出，秦始皇“以暴虐為天下始”，認為秦朝是由于實行嚴酷的刑法才導致滅亡的。然而，通過前文中秦律和漢律的比較，會發(fā)現(xiàn)在漢朝初期，漢律基本上是繼承秦律的，那么漢朝為何會逐步強盛起來呢？

一個國家的繁榮與衰亡，有著諸多因素的影響，包括政治、經濟、文化、法律等等，在這里我們僅從法律方面來分析。首先法律思想上，秦朝推崇法家思想，奉行重刑主義，統(tǒng)治者認為通過輕罪重罰可以使人們因為害怕和畏懼而不敢觸犯法律，從而維護了統(tǒng)治階級的利益。所謂亂世當用重典，在戰(zhàn)亂年代，實行重刑可以富國強兵，使國家強大，但秦朝在統(tǒng)一之后不但沒有改變重刑思想，甚至比以前更嚴酷。通過云夢秦簡以及史書記載能夠看出來，秦朝已經把重刑的思想發(fā)展到了巔峰，并且通過焚書坑儒，遏制人們的思想，使得人們敢怒不敢言甚至不敢表現(xiàn)出來。到了秦二世時期，更是依照刑罰至上的原則，將法家思想推到了無以復加的地步，造成了中國古代歷史上前無古人后無來者的暴政局面，嚴重激化了社會矛盾。正所謂過猶不及，一味強調法治、依賴刑罰而忽視德治和道德教化的作用，很容易走上極端，從而為秦王朝的滅亡埋下了禍根；其次，在法律內容上，受到重刑思想的影響，秦朝的法律也非常嚴酷，動輒就連坐，犯點小罪就處于嚴酷的刑罰，使老百姓處于水深火熱之中，完全失去了人心；最后在法律實施上，自從秦始皇統(tǒng)一六國之后，更加推崇法家思想，甚至到了迷信的程度，萬事皆決于法，這種一味主張刑罰，過度強調刑罰作用的政策給老百姓帶來了嚴重的災難。而秦朝的執(zhí)法者在實施過程中，執(zhí)法也過于嚴苛甚至超出法律規(guī)定，比法律規(guī)定還嚴酷還殘暴，刑徒之眾形成“赭衣塞路，囹圄成市”的局面，而斷人手足，黥人之首，不可勝數(shù)。秦朝這樣的政策最終導致了人們揭竿而起，奮起反抗，可以說秦朝法律實施過程的嚴酷殘暴是秦王朝滅亡的重要原因之一。

反觀漢朝，雖然漢朝初年，在法律制定上統(tǒng)治者基本上承襲了秦律，但漢朝卻并沒有像秦朝那樣滅亡，這不得不引起人們的反思。首先在法律思想上并沒像秦朝一樣一味地推崇法治排斥其他思想，而是在實行法治的同時，注重道德和禮的作用，恩威并施，德行兼顧，在發(fā)揮刑法的震懾作用的同時，又強調道德倫理，發(fā)揮道德的力量，從精神層面上改變人們的世界觀、人生觀、價值觀。同時在政治上又推崇黃老思想，主張無為而治并實行休養(yǎng)生息的政策，例如“蕭規(guī)曹隨”就是典型的例子，使老百姓能夠安居樂業(yè)，這對鞏固當時的統(tǒng)治起到了重要作用；在內容上漢朝雖然繼承了秦律，但卻并沒有墨守成規(guī)，而是不斷的進行修改，以適應國家的需要；在執(zhí)法方面，漢初的統(tǒng)治者吸取秦的教訓，沒有單純的“以法為教”而是德行兼顧，改變了秦朝一味重刑的方針，實行“約法省刑”的方針，不斷減輕刑罰，尤其是漢文帝又下令廢除肉刑。同時漢朝還實行寧失不經的原則，如果發(fā)現(xiàn)案情有疑慮，就反復調查，謹慎定案，絕不盲目定罪量刑，并且在定罪后如果對結果不服可以重新定案。這一系列措施對當時防止社會動蕩不安，穩(wěn)定社會環(huán)境起到了極其重要的作用。也正是由于在執(zhí)法過程中的不同，才使得秦朝和漢朝出現(xiàn)了截然不同的局面。

[1]司馬遷.史記[M].北京：中華書局，2012.

[2]班固.漢書[M].北京：中華書局，1962.

[3]云夢睡虎地秦墓編寫組.云夢睡虎地秦墓[M].北京：文物出版社,1981.

[4]房玄齡.晉書[M].北京：中華書局，1996.