商事代理制度的系統構建

劉 琨

(最高人民法院，中國 北京 100745)

一、商事代理制度系統構建的必要性

(一)商事代理的系統構建與民商合一立法體例并不沖突

隨著民法典起草制定工作的開展，對于采用民商合一立法體例還是民商分離立法體例，學界的爭論愈發激烈。形式意義上的分立論與觀念意義上的民商合一論并無太大區別，都是尊重民法在私法領域的一般法地位，在此基礎上就特定對象和特定適用范圍制定單行商事法律。在這種思想的指導下，民商合一的立法模式是大多數學者的共識，也是我國立法部門采取的務實的做法，這種立法模式并不意味著忽略民事與商事的不同，恰恰是通過單行商事法律承認二者的不同，并且在理論研究中也是將二者相互區分的。即并非在民商合一的立法體例下就沒必要對民事與商事進行區分。以民事代理的制度來規范商事代理，已經不符合商事代理發展的需要，因為商事代理人的活動早就超越了傳統的民事代理所規范的活動范圍。而且，商事活動更加追求利益最大化和交易效率，民事活動更加注重公平，兩者價值取向上的不同使得觀念上的相互區分成為趨勢。

(二)商事代理的淵源為制度的系統構建提供歷史論證

民事領域的許多法律制度都可追溯到古羅馬法，但委托代理制度并非如此，相對于民法中的其他制度顯得尤為年輕。究其原因，古羅馬時期在經濟方面，是簡單商品經濟的發展階……