由一則案例談外貿企業商業秘密泄露的風險防范

韓旭+劉俊麗

客戶、訂單、出口售價等信息作為外貿企業的核心商業秘密，其商業價值極大，是企業最寶貴的無形資產，也是企業利潤和核心競爭力的源泉。長期以來，飛單、挖客戶、另立山頭、員工跳槽或離職時帶走商業秘密等侵犯企業商業秘密的現象頻發，使外貿企業遭遇到商業秘密保護與維權的困境。為此，防范和化解外貿企業商業秘密保護難題，對于促進外貿企業健康發展及外貿行業的轉型升級具有重大的現實意義。

一、案例介紹

甲公司是一家專門從事激光雕刻機、組裝激光產品的銷售、代理進出口、貨物進出口、技術進出口、銷售機械設備等業務的公司，成立于2006年7月。張某原系甲公司負責國際市場的銷售業務人員，于2011年8月30日辭職。2011年8月19日，張某與他人出資共同成立乙公司，張某為該公司法定代表人。乙公司成立后，使用張某從甲公司獲得的客戶資源及經營信息，與甲公司客戶聯系并銷售與甲公司相同的機器設備。甲公司認為張某與乙公司的行為已經侵害了甲公司的商業秘密，給甲公司造成了巨大的經濟損失，故向法院提起訴訟，請求判令：（一）張某與乙公司停止侵犯甲公司商業秘密的行為；（二）張某與乙公司共同賠償甲公司經濟損失10萬元；（三）訴訟費由張某與乙公司共同承擔。

審理中，甲公司明確其所主張的商業秘密主要表現為經公司多年努力所開發的包含客戶名稱、聯系電話、通訊地址、銀行賬號以及其他相關交易信息等的客戶名單。為證明其所主張的包含40位公司客戶信息的客戶名單屬于商業秘密，甲公司向法院提交了甲公司與相關客戶的交易資料、甲公司為發展客戶所花費資金的相關票據等證據；為了證明其已經采取了相關保密措施，甲公司向法院提交了其制定并于2008年2月1日開始執行的《海外部管理制度》以及于2009年1月1日開始執行的《員工守則》。為證明張某與乙公司實施了侵犯其商業秘密的行為，甲公司向法院提交了張某電子郵件打印件及談話錄音材料、員工勞動合同等證據。

二、案例分析

（一）外貿企業的客戶名單是否屬于商業秘密？

所謂商業秘密，根據《中華人民共和國反不正當競爭法》第10條之規定，是指不為公眾所知悉，給權利人帶來經濟利益的，并采取切實可行的措施予以保密的技術信息和經營信息。最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第13條規定：“商業秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯系方式以及交易的習慣、意向、內容等構成的區別于相關公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩定交易關系的特定客戶。”外貿企業最核心的商業秘密主要是客戶名單、訂單、出口售價等信息?？蛻裘麊巫鳛樯虡I秘密中經營信息的一種，其必須具備以下三個條件：（1）秘密性，即不為公眾所熟悉，這是認定商業秘密的最基本要件和最主要特征。（2）價值性和實用性，即商業秘密能為權利人帶來經濟利益，具有現實的或潛在的使用價值，這是商業秘密的核心價值之所在，也是法律對商業秘密進行保護的根源之所在，商業秘密一旦泄露，會給權利人帶來重大損失。（3）保密性，即權利人對于此類信息采取了嚴格的保密措施的。

上述案例中，張某曾為甲公司業務員，并曾擔任海外部經理職務，熟知甲公司相關客戶的名稱、地址、聯系方式等經營信息。張某利用在甲公司工作期間獲得的客戶的名稱、地址、聯系人、聯系方式、銀行賬號以及其他交易相關信息的客戶名單等，屬于經營信息，是甲公司在長期外貿業務過程中，花費了較多資金和勞動，主要通過參加國內外展會以及采用阿里巴巴網絡推廣服務的方式發展和積累客戶，逐步形成涉案的客戶名單，相關客戶信息并非為其他同業經營者普遍知悉和容易獲得，屬于不為公眾所知悉的經營信息，是經過外貿公司常年積累、收集、加工、整理形成的，是貿易公司長期、穩定的客戶關系，而且該信息只局限于負責該客戶的業務經理和相關業務管理人員范圍之內，因而具有不為公眾所知悉的特點。

甲公司提交了大量其與客戶名單中客戶進行業務交易的《匯入匯款通知書》、合同及報關單等相關資料作為證據，雖然其提交的合同及報關單均為復印件，但因其能提供“不能提交相關原件”的合理解釋，且有銀行開具的《匯入匯款通知書》加以佐證，故認可其提交的合同及報關單證據的真實性，并確認其主張的客戶名單中的39位客戶均與其存在真實的業務交易，系其公司客戶，涉案客戶名單能為其公司帶來經濟利益、具有實用性。根據甲公司提交的《海外部管理制度》、《員工守則》、《收到文件或票據確認簽字》等證據，確認甲公司制定了較為嚴密的公司商業秘密保護條款，并向公司員工進行了送達。張某作為公司員工，就自然與公司之間存在商業秘密的保護約定。

（二）張某與乙公司的行為是否侵犯了甲公司的商業秘密？

《中華人民共和國反不正當競爭法》第10條規定：“經營者不得采用下列手段侵犯商業秘密：（1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；（2）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；（3）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。”

由于侵犯商業秘密行為本身具有秘密、隱蔽的特點，在商業秘密侵權訴訟中，要求被侵權人舉出直接證據證明侵權人實施了侵權行為非常困難，因此，在司法實踐中，往往采取“實質性相同加接觸”的舉證原則，即人民法院在審理侵犯商業秘密案件中，如果侵權人所使用的商業信息與權利人的商業秘密本質上是相同或實質上是相近似的，權利人同時又有證據表明侵權人在此前具備了掌握該商業秘密的條件，那么就必須由被告來證明其所使用之商業信息的合法來源，否則即應承擔侵權賠償責任。

上述案例中，甲公司舉證證明張某曾為本公司業務人員，具備掌握客戶信息的條件，盡管其已辭職，但其與他人共同設立的乙公司所使用的交易信息與甲公司的客戶名單相同，而侵權業務人員又無法證明該信息有其他合法來源，因此應認定張某與乙公司的行為系侵犯甲公司商業秘密的行為。endprint

（三）商業秘密侵權行為的賠償數額如何確定？

《中華人民共和國反不正當競爭法》第20條規定：“經營者違反本法規定，給被侵害的經營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任，被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用?！?/p>

商業秘密的商業價值，根據其研究開發成本、實施該項商業秘密的收益、可得利益、可保持競爭優勢的時間等因素確定。上述案例中，甲公司未能提交證據證明其因張某與乙公司的侵權行為所受到的實際損失，因此應綜合考慮侵權期間，乙公司因涉案侵權行為而達成的業務交易金額、美元兌人民幣匯率以及甲公司聲稱的激光雕刻機銷售業務利潤率范圍，估算乙公司在侵權期間因侵權行為所獲得的利潤作為其賠償甲公司商業秘密經濟損失的數額。最后，經過法院審理，最終判決張某與乙公司于本判決生效之日起停止侵犯甲公司商業秘密的行為；于本判決生效之日起十日內賠償甲公司經濟損失人民幣四萬元。

三、幾點啟示

（一）外貿企業要增強商業秘密保護意識

商業秘密是企業的核心競爭力，是權利人在投入了大量的時間、人力、財力等的基礎上開發出來的，作為外貿企業的核心競爭力，商業秘密直接關系到企業的興衰。因此，外貿企業應加強商業秘密保護的宣傳學習工作，在提高企業領導層商業秘密保護意識的同時，要高度重視企業員工商業秘密保護意識的提高培訓工作，使員工樹立商業秘密同樣是外貿企業的核心機密，對于外貿企業的發展至關重要，強化商業秘密保護意識，在平時外貿業務過程中，能夠做到自覺保守企業的商業秘密。

（二）外貿企業要建立、完善商業秘密保密制度

當前，我國外貿行業仍以中小企業居多，企業規模不大，管理相對簡單粗放，沒有建立起符合企業自身特點的完善的商業秘密保密制度或者保密制度不夠科學嚴密，對于哪些信息屬于企業的商業秘密、哪些人負有保護商業秘密、保密期限等事項界定不清，也沒有嚴格的分類標準。因此，作為外貿企業商業秘密保護的關鍵環節之一，建立、健全企業商業秘密保密制度就顯得尤為重要。外貿企業要建立切實可行的商業秘密保護規章制度，編制保密手冊，制定員工保密守則，為商業秘密保護提供堅實的制度保障。

（三）外貿企業要把好員工選聘及流動關

外貿企業對接觸企業商業秘密的崗位人員，要嚴格把好用人關。在選聘業務人員時，除了重點關注其業務能力外，還要重點對其工作履歷、職業道德、獎懲等方面進行嚴格考察；對于涉密人員，在調動或離職前，還要對其進行離職商業秘密退出審查，將其調離至非涉密崗位，經過一定時間的脫密處理，防止其將有關的客戶資料、信息文件等帶離企業，給外貿企業商業秘密保護埋下不必要的隱患。

（四）外貿企業要用好競業禁止制度來保護企業的商業秘密

競業禁止協議是用人單位與單位員工在協商一致的基礎上訂立的，員工同意在離開該單位的一定時期內，不得到與本企業生產同類產品或類似業務及其他與本企業有競爭關系或者其他利益關系的單位任職；或者自己生產、操作和有類似產品或服務的原單位之間的競爭，這是法律賦予企業保護商業秘密的權利。外貿企業必須正確地利用這一權利來依法保護自己的商業秘密。競業禁止制度在世界各地是比較普遍的做法，一方面，可以減少雇主的商業秘密被復制或分散風險的風險，使雇主憑借市場競爭力，獲得適當的收益；另一方面，限制條款的制度設計，又可以防止雇主對雇員的權利濫用，以支付一定的費用為前提，避免因不能從事與原企業相競爭的業務導致收入的減少，從而達到企業、職工利益的相對均衡。

（五）被侵權的外貿企業要依法追究泄密人員的法律責任

根據侵犯商業秘密的侵權行為程度不同，侵權責任人依法要承擔民事、行政、刑事等法律責任?！吨腥A人民共和國反不正當競爭法》第20條第1款規定：“經營者違反本法規定，給被侵害的經營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任，被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權期間因侵權所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。”1997年修訂的《中華人民共和國刑法》專門規定了侵犯商業秘密罪，該第219條規定：“對侵犯商業秘密，給商業秘密權利人造成重大損失的侵權行為人，依法處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金，造成特別嚴重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金?！痹摲ǖ?20條還專門對單位侵犯商業秘密構成犯罪的刑事責任進行了規定。因此，一旦外貿企業發現自己的重大商業秘密被泄露或侵權時，應及時調查收集相關侵權證據，必要時通過法律途徑，依法捍衛企業的正當、合法權利，讓侵權人受到法律應有的懲處，不再敢隨意侵犯他人合法的商業秘密，起到警示和威懾的作用。

參考文獻：

[1]]《中華人民共和國反不正當競爭法》.

[2]最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》.

[3] 國家工商行政管理局《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》.

[4]《中華人民共和國刑法》.

[5]韓旭.高新企業人才流動中的商業秘密保護問題研究[J].科技管理研究，2012（20）.

[6]律師辦理反不正當競爭糾紛案件參考2008版（修訂版）

http：//www.njlawyer.cn/html/2008926193657-1.html.endprint