論網絡犯罪的刑法規制

李劉平

摘 要 網絡犯罪是計算機信息技術發展到一定階段的產物，采取積極有效的監管措施、完善網絡立法、凈化網絡環境、打擊網絡犯罪已逐步成為現代社會的重大課題。反觀網絡犯罪愈演愈烈的現狀背后，是其凸現的犯罪新特點與傳統刑法理論沖突所造成的法律調整的空白及我國現有立法的不足，使得網絡世界成為滋生犯罪的沃土，因而亟待我們去研究和探討，以至于盡快完善立法，遏制或減少網絡犯罪。

關鍵詞 網絡犯罪 刑法規制 法律對策

一、網絡犯罪的概念與特征

關于網絡犯罪的概念，存在較大的爭議。趙秉志教授認為：“網絡犯罪是利用計算機操作所實施的危害計算機網絡信息系統（包括內存數據及程序）安全的犯罪行為。”網絡犯罪研究專家李雙其認為：“網絡犯罪是行為人利用網絡專門知識，以計算機為工具對存在于網絡空間里的信息進行侵犯的嚴重危害社會的行為。”結合我國刑法的相關規定，筆者認為，網絡犯罪是指以網絡作為犯罪對象，即侵害目標或者以網絡作為犯罪工具，利用網絡而實施的嚴重危害網絡安全或網絡正常秩序的犯罪行為。網絡犯罪主要分為兩類：一是是將網絡作為犯罪對象。即指針對計算機網絡實施的犯罪，如非法侵入計算機信息系統罪和破壞計算機信息系統罪；二是將網絡作為犯罪工具，即指利用計算機網絡實施的犯罪，比如利用計算機實施的金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密等。網絡犯罪并非嚴格意義上的刑法學概念，而是與青少年犯罪、暴力犯罪等類似，是在犯罪學領域內對網絡犯罪的界定。而刑法學意義上的網絡犯罪是指犯罪分子利用其編程、加密、解碼技術或工具、軟件指令、產品加密技術以及法律規定上的漏洞或利用其居于網絡提供者的特定地位在網絡上實施的嚴重危害社會的行為。

關于網絡犯罪的特征，具體包括兩個方面：

一是網絡犯罪的構成特征：（1）網絡犯罪的主體是一般主體，即是自然人或法人。一般來說，網絡犯罪的主體是具有一定計算機知識水平的人。（2）網絡犯罪的客體是為刑法所保護的網絡犯罪所侵犯的一切社會關系。網絡犯罪所侵犯的同類客體正是信息交流與共享得以正常進行的公共秩序。（3）網絡犯罪在主觀方面的表現為故意。犯罪行為人進入系統以前，需要通過輸入設備打入指令或者技術手段突破系統的安全保護屏障，利用計算機信息網絡實施危害社會的行為，破壞網絡管理秩序。（4）網絡犯罪客觀方面表現為違反有關計算機網絡管理法律、法規，侵入國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機系統，對計算機信息系統的功能，數據及應用程序進行刪除、修改，或者破壞計算機系統軟件、硬件設備等侵害計算機系統安全的行為以及利用計算機實施偷窺、復制、更改或者刪除計算機信息，詐騙、教唆犯罪，網絡色情傳播以及網絡上的侮辱、誹謗與恐嚇等犯罪。

二是網絡犯罪的獨特特征：（1）犯罪主體的多樣性。通常網絡犯罪屬于所謂的“白領犯罪”，是少數計算機專家的專利。隨著計算機技術的發展和網絡普及，各種職業、年齡、身份的人都可能實施網絡犯罪，這是由網絡較差的可控性決定的。（2）犯罪主體的低齡化。據統計，網絡犯罪人多數都在35歲以下，甚至很多是青少年，青少年正處在生長發育和世界觀、人生觀形成階段，思想認識上逐漸成熟，敏感好奇、喜歡模仿、涉世不深、法制觀念淡薄、容易受外界不良因素影響，以至走上犯罪道路。（3）犯罪的廣域性、變異性、快速性。網絡黑客可以從任何地方向企業或政府機構的電腦信息系統進行網絡攻擊。隨著網絡技術的發展，從國防、電力到銀行和電話系統都是數字化、網絡化，一旦這些部門遭到侵入和破壞，對國民經濟的發展甚至對社會的安全穩定都會產生巨大的影響，后果將會不堪設想。（4）犯罪成本低、傳播迅速和范圍廣。網絡犯罪是典型的計算機犯罪。比較常見的偷窺、復制、更改或者刪除計算機數據、信息的犯罪，散布破壞性病毒、邏輯炸彈或者放置后門程序的犯罪，就是以計算機為對象的犯罪，而網絡色情傳播犯罪、網絡侮辱、誹謗與恐嚇犯罪以及網絡詐騙、教唆等犯罪，則是以計算機網絡形成的虛擬空間作為犯罪工具、犯罪場所的犯罪。黑客只需要一臺計算機、一條電話線、一個調制解調器就能夠實施犯罪行為，從而達到其尋求心理刺激或追求金錢利益的犯罪目的。（5）犯罪行為具有極強的隱蔽性。網絡虛擬空間的特性，決定了網絡犯罪的隱蔽性。從時間上來看，二十四小時均能作案；從空間上來看，網上犯罪嫌疑人可以在任何有聯網的計算機實施犯罪，而且可以從頭至尾不接觸被害人。大多數網絡犯罪是通過程序和數據等無形的操作來實現，作案的直接對象也通常是那些無形的電子數據和信息。同時，由于網絡犯罪的證據主要存在于軟件之中，也使得犯罪分子很容易轉移或毀滅罪證，尤其是利用遠程計算機通信網絡實施的犯罪，罪犯往往難以迫尋。（6）巨大的社會危害性。網絡犯罪的危害性遠非一般傳統犯罪所能相比，涉及財產的網絡犯罪，往往造成百萬、上千萬甚至上億元的損失。網絡犯罪不僅會造成財產損失，而且也會危及公共安全和國家安全，甚至會發動導致人類滅亡的核戰爭。這絕不是危言聳聽，已經有數次黑客入侵使得美軍進入臨戰狀態，大批核彈蓄勢待發。

二、我國現行網絡犯罪刑法規制的現狀與問題

（一）我國現行網絡犯罪刑法規制的現狀

（1）1997年刑法、全國人大發布的《刑法修正案（七）》和《關于維護互聯網安全的決定》；（2）《刑法》第二百八十五條以及第二百八十六條，增設了非法侵入計算機信息系統罪（即非法侵入國家重要領域的計算機信息系統的犯罪行為）和破壞計算機信息系統罪（包括“故意破壞計算機信息系統功能，故意制作、傳播破壞性程序，故意破壞計算機信息系統數據和應用程序”三種類型的犯罪行為）；（3）《刑法》第二百八十七條“利用計算機實施金融許騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關規定定罪處罰”；（4）2000年12月全國人民代表大會公布的《關于維護互聯網安全的決定》，列出了21種關于利用網絡實施的犯罪行為；（5）在《刑法修正案（七）》中設定了兩個網絡犯罪的新罪名，包括非法獲取計算機信息系統數據、非法控制計算機信息系統罪以及提供侵入、非法控制計算機信息系統程序、工具罪。

（二）我國網絡犯罪刑法規制存在的問題

1、網絡犯罪的客體不夠全面。我國現行的刑法關于網絡犯罪所侵犯到的客體并不明確。因為網絡犯罪行為各種各樣，某一具體行為侵犯到的確切客體需視當時的實際情況而定，因此，若要對網絡犯罪行為制訂一個準確的界定存在著很大的難度。然而我國刑法并未將網絡資源價值以及虛擬財產等納入網絡犯罪行為所侵犯到的客體，這就顯然表明了網絡犯罪的客體是不夠全面的。

2、網絡犯罪行為的相關立法存在漏洞。《刑法修正案（七）》新增設的“非法控制計算機信息系統的行為、非法侵入計算機信息系統罪以及非法破壞計算機信息系統罪”這三個罪名并未對其范圍進行明確的界定之間，使其存在有交叉之處。除此之外，刑法并未將國家機密、國防建設和科學技術等方面納入到新設定的非法控制計算機信息系統罪與非法獲取計算機數據罪的保護對象中，然而這些“非法侵入、非法控制與非法獲取”的行為，都需要法律更為全面的保護。更重要的是刑法在規制網絡犯罪行為的刑罰種類上仍存在著較大的缺漏，且并未對單位網絡犯罪、網絡過失罪等有關網絡犯罪的罪名做出明確的規定，這就明顯的體現出刑法在網絡犯罪的立法上存在著漏洞。

三、完善我國網絡犯罪刑法規制的構想

1、擴大刑法對網絡犯罪的保護對象。 擴大網絡犯罪的種類，將利用網絡非法獲取其他網絡用戶儲存的信息、非法截取網絡傳輸的資料等違法行為加以刑法規制。擴大非法侵入計算機信息系統罪的對象范圍，將涉及國計民生、重大公共利益的醫療、能源、金融等計算機信息系統納入非法侵入計算機信息系統罪的保護范圍。

2、增設單位為網絡犯罪的主體。可以借鑒國外立法例，在對網絡犯罪的立法中增加單位犯罪，例如法國刑事立法和《網絡犯罪公約》都明確規定法人可以成為計算機犯罪的主體。例如北京江民新技術公司在其產品“KV300L++”殺毒軟件中加入破壞性程序“主動邏輯鎖”等行為，某種程度上就是一種單位犯罪。對于單位所實施的網絡犯罪，在我國現行的刑事法律規范中并未將單位所實施的網絡犯罪行為明確地規定為犯罪行為的前提下，僅會對直接主管人員、直接實施者以及參與者等以個人犯罪的形式來追究其法律責任，這也相當于放縱了單位實施網絡犯罪。因此，在刑法的立法上增設單位為網絡犯罪的主體已迫在眉睫。

3、增設刑法上的網絡過失罪。我國刑法第二百八十五條、第二百八十六條所規定的網絡犯罪行為從主觀方面上來看均為故意的，而在實際上，由于個人的過失行為，比如濫用網絡而造成重大危害的情況并非不存在，但是卻無法對這些破壞網絡信息系統的過失行為進行處罰。至少對于那些因嚴重過失導致某些重要的計算機信息系統遭到破壞，造成嚴重后果的，應當給予刑事制裁，否則達不到有效防止此類犯罪的目的。在合法使用計算機網絡的過程中，由于人們的過失行為而對網絡信息系統造成了破壞，也會帶來嚴重后果，所以應當更注重網絡過失犯罪行為所導致后果的嚴重危害性，而并非其主觀惡性。因此，我們應當考慮增設刑法上網絡過失罪。

4、增加網絡犯罪的刑罰種類。現行的法律法規對網絡犯罪的處罰較為簡單，并沒有起到有效制止這類犯罪行為的作用。依據網絡犯罪的犯罪分子對其犯罪手段的迷戀性，對他們判處相應的資格刑（如長期或者短期剝奪他們從事此類與計算機網絡有關的職業或活動的資格）是遏制網絡犯罪行為最為有效的方法之一。所以，世界各國關于網絡犯罪的立法不僅規定了對網絡犯罪分子處以自由刑，同時，還對其輔處以資格刑及罰金刑。而我國現行刑法第二百八十五、第二百八十六條關于對網絡犯罪行為的處罰不僅未規定罰金刑，也未規定資格刑，這便是刑法對網絡犯罪規制的一大缺陷。

5、網絡犯罪治理的對策建議。（1）加強技術與管理方面的預防，大力開展高安全計算機的研制和生產，替換不安全的計算機，同時要建設安全的計算機管理系統，重要部門的計算機管理應當有保衛干部和計算機專業人員共同管理；（2）制定一部完善的計算機網絡法，建立配套的行政法規和部門規章，并對網絡法的實施進行細化，確保可操作性；（3）加強執法辦案人員網絡司法水平，在司法領域實現對網絡犯罪“以技制技”的目的，加強司法人員的網絡技術培訓；（4）強化國際間的司法合作，嚴厲打擊網絡犯罪。

總之，網絡安全問題涉及生活的各個方面，大到國家的安全問題，小到網民的賬戶安全，始終困擾著公眾的生活。它不但侵害了網絡本身的信息資源，也對社會的繁榮穩定與國家的長治久安造成了極大威脅。完善網絡犯罪的刑法規制任務任重而道遠，筆者堅信通過國家相關法律部門的協調與配合以及刑法體系的日益完善，我國的網絡犯罪一定會像現在的一般犯罪一樣得到有效的規制。

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