試析所有權(quán)保留買賣中的出賣人權(quán)利

馬濤

作為買賣合同的當(dāng)事人，出賣人的主要義務(wù)包括交付標(biāo)的物、移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)、瑕疵擔(dān)保責(zé)任等，同時享有取回權(quán)、保留所有權(quán)、請求買受人按約定支付價款的權(quán)利、當(dāng)標(biāo)的物被損害時的賠償請求權(quán)、再出賣權(quán)等。

一、 出賣人的取回權(quán)

出賣人的取回權(quán)是指出賣人享有的在買受人未完成約定條件或出現(xiàn)法定情形時，從買受人處取回標(biāo)的物的權(quán)利。我國法律目前未規(guī)定出賣人的取回權(quán)。當(dāng)所有權(quán)保留的標(biāo)的物由于買受人擅自處分行為為第三人所得時，出賣人可否行使取回權(quán)應(yīng)取決于所有權(quán)保留是否登記。如所有權(quán)保留已登記，出賣人可追及取回標(biāo)的物；如其未經(jīng)登記且第三人為善意則出賣人因第三人善意取得標(biāo)的物所有權(quán)而不得取回標(biāo)的物。但依照物的擔(dān)保的代位性理論，他可取得買受人處分所得之收益或買受人對第三人的價金債權(quán)，如果收益為金錢且已被消費或與其他金錢混合，則出賣人因標(biāo)的物滅失或不特定而喪失取回權(quán)，其擔(dān)保利益也同時消滅，出賣人僅得依買賣合同請求買受人償付出賣物價金。當(dāng)然，上述規(guī)則只就登記對抗主義財產(chǎn)而言，對登記生效主義的財產(chǎn)來說，則不存在什么問題。取回權(quán)制度是保障出賣人利益的重要手段。但鑒于取回權(quán)的行使對當(dāng)事人意義重大，原則上應(yīng)當(dāng)規(guī)定買受人違反約定條件或出現(xiàn)法定情形時，出賣人即可取回標(biāo)的物，但在立法上應(yīng)嚴(yán)格規(guī)定行使條件。只有當(dāng)不行使可能會損害出賣人的利益的情況下才能行使，如買受人破產(chǎn)時，買受人的故意損壞標(biāo)的物或多次遲延交付價款時等情況。至于其他情勢，則應(yīng)優(yōu)先考慮其他救濟措施，如行使所有權(quán)的物上請求權(quán)來保全出賣物或請求損害賠償。

關(guān)于出賣人行使取回權(quán)取回標(biāo)的物后，買賣合同是否因此解除的問題，本文認(rèn)為，出賣人行使取回權(quán)是實現(xiàn)其擔(dān)保權(quán)的手段，依民法一般理論，擔(dān)保權(quán)的實行并不導(dǎo)致被擔(dān)保的合同的解除。因此，買賣合同作為所有權(quán)保留擔(dān)保的主合同，并不因出賣人行使其取回權(quán)而解除。在出賣人以和平方式或司法途徑取回標(biāo)的物后，在一定期限內(nèi)（出賣人未定期限時依法定期限）買受人可通過履行合同并負(fù)擔(dān)出賣人占有出賣物之費用而回贖標(biāo)的物，逾期不回贖的，出賣人可以依買受人之請求出賣或自行在法定期限內(nèi)將標(biāo)的物拍賣，拍賣所得價款扣除買受人所欠價金及其逾期利息、取回權(quán)實現(xiàn)之費用、違約金、損害賠償金后，如有剩余，出賣人應(yīng)將其返還買受人，如有不足，仍可向買受人請求清償。而且，取回權(quán)是一種基于所有權(quán)的物上請求權(quán)。

在所有權(quán)保留買賣中，當(dāng)買受人清償完畢前，出賣人是標(biāo)的物的所有權(quán)人，出賣人在行使取回權(quán)時是基于所有權(quán)人的地位，重新恢復(fù)其對標(biāo)的物的占有。出賣人取回標(biāo)的物的目的不在于自己對標(biāo)的物進行使用、收益，而在于保全價金債權(quán)。雖然取回權(quán)和解除權(quán)有一定的相似之處，但取回權(quán)在性質(zhì)上并非是一種解除權(quán)。當(dāng)買受人在法定或出賣人指定的回贖期內(nèi)不回贖，出賣人可依合同法有關(guān)解除合同的條款規(guī)定行使解除權(quán)。

二、出賣人保留標(biāo)的物所有權(quán)的權(quán)利

在所有權(quán)保留的分期付款買賣中，出賣人雖移轉(zhuǎn)標(biāo)的物之占有于買受人，但買受人未依約定付清價款或履行其它義務(wù)時，出賣人仍保留標(biāo)的物之所有權(quán)。出賣人基于所有權(quán)保留產(chǎn)生以下效力：買受人不依約定支付價款或履行其它義務(wù)時可拒絕向買受人移轉(zhuǎn)所有權(quán)；若保留所有權(quán)買賣特約經(jīng)依法登記的，可以對抗第三人從買受人處取得所有權(quán)、抵押權(quán)或債權(quán)等，并可以買受人擅自出賣、出質(zhì)或為其它處分，損害債權(quán)人利益為由，對標(biāo)的物行使取回權(quán)；第三人不法占有標(biāo)的物時，出賣人得追及標(biāo)的物之所在而主張其所有權(quán)；買受人未取得所有權(quán)前受破產(chǎn)之宣告時，如其破產(chǎn)管理人不履行合同，出賣人可取回標(biāo)的物；買受人之債權(quán)人扣押標(biāo)的物時，出賣人得依其保留所有權(quán)提起異議之訴。若因買受人涉訴，標(biāo)的物被作為執(zhí)行對象時，出賣人可提出執(zhí)行異議。

三、出賣人的再出賣權(quán)

所謂出賣人的再出賣權(quán)，是指出賣人行使取回權(quán)后，買受人放棄回贖的，在法定期限內(nèi)出賣人可以依買受人的請求也可自行決定再出賣標(biāo)的物的權(quán)利。出賣人行使取回權(quán)的目的在于保全自己的價金債權(quán)，而不是對標(biāo)的物進行占有、收益。因此，當(dāng)買受人放棄回贖時，出賣人只有將標(biāo)的物再次出賣才可實現(xiàn)其價金債權(quán)。出賣人將標(biāo)的物再出賣后于扣除出賣人的費用、利息及原本后，如有剩余應(yīng)返還買受人，如有不足，出賣人仍得向買受人繼續(xù)追償。

四、對標(biāo)的物為法律上的處分

在分期付款保留所有權(quán)買賣中，買受人在取得所有權(quán)前，雖占有、使用標(biāo)的物并享有期待權(quán)，但出賣人仍為所有權(quán)人，如將標(biāo)的物轉(zhuǎn)讓第三人或為他人設(shè)定抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)等法律上的處分，需討論。

由于所有權(quán)保留買賣中，雖然出賣人仍然為所有權(quán)人，但買受人己對標(biāo)的物享有取得所有權(quán)的期待權(quán)，因此，對出賣人處分標(biāo)的物，法律必須予以限制。如果出賣人再將標(biāo)的物轉(zhuǎn)讓第三人，為他人設(shè)定抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)時，其效力同買受人的處分一樣，依所有權(quán)保留是否登記及第三人善意惡意而定。在所有權(quán)保留特約未經(jīng)登記，出賣人再轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物與第三人時，若標(biāo)的物為動產(chǎn)，只有出賣人因特殊原因又取得標(biāo)的物的占有時，以現(xiàn)實交付方式再讓與善意第三人時，第三人才能取得標(biāo)的物所有權(quán)，買受人的期待權(quán)同時而消滅。如果出賣人以指示交付方式讓與標(biāo)的物于第三人，則第三人無論善意惡意均不能取得所有權(quán)，買受人的期待權(quán)不受影響。在不動產(chǎn)情形，如果出賣人將標(biāo)的物再讓與第三人且產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢，第三人為善意時可取得所有權(quán)。但是第三人為惡意時，能否取得所有權(quán)存在不同看法，筆者認(rèn)為出賣人與第三人間的合同無效。因為在保留所有權(quán)買賣中，未予登記一般只限于不能對抗善意第三人，而對惡意第三人則仍產(chǎn)生對抗效果。