對我國《合同法》第十一章贈與合同性質的分析

諶峰

關于贈與合同的規定體現在我國《合同法》第十一章第185條到195條。所謂贈與合同，是指贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人愿意接受贈與的合同。從贈與合同含義可以看出：

一、贈與是一種合意，是雙方的法律行為

贈與合同雖為單務、無償合同，也需有當事人雙方一致的意思表示才能成立。如果一方有贈與意愿，而另一方無意接受該贈與的，贈與合同不能成立。在現實生活中，也會出現一方出于某種考慮而不愿接受對方贈與的情形，如遇此情況，贈與合同即不成立。

二、贈與合同是轉移財產所有權的合同

贈與合同是以贈與人將自己的財產給予受贈人為內容的合同，是贈與人轉移財產所有權于受贈人的合同。這是贈與合同與借用合同的主要區別。

三、贈與合同為無償合同

所謂“無償合同”，是指僅由當事人一方為給付，另一方不必向對方償付相應代價的合同。在贈與合同中，僅由贈與人無償地將自己的財產給予受贈人，而受贈人取得贈與的財產，不需向贈與人償付相應的代價。這是贈與合同與買賣等有償合同的主要區別。贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任。附義務的贈與，贈與的財產有瑕疵的，贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。 贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應當承擔損害賠償責任。

由于贈與合同為無償合同，贈與是為了受贈人的利益而為的行為，因而贈與人對贈與財產的瑕疵擔保責任，與有償合同有所不同。該條的內涵有三個方面：（1）贈與的財產有瑕疵的，贈與人原則上不承擔責任。（2）在附義務的贈與中，贈與的財產如有瑕疵，贈與人需在受贈人所附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。就一般的贈與而言，贈與人原則上不承擔瑕疵擔保責任。但對于附義務的贈與，受贈人雖受有利益，但又需履行約定的義務。如贈與的財產有瑕疵，必然導致受贈人所受利益有所減損，這便與合同約定的權利與義務不相對應，使受贈人遭受損失。為保護受贈人的利益，并求公允，應由贈與人承擔瑕疵擔保責任。就受贈人履行的義務而言，有如買賣合同中買受人的地位，因此，贈與人應在受贈人所附義務的限度內，承擔與買賣合同中的出賣人同一的瑕疵擔保責任。（3）贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，并且造成受贈人損失的，應當承擔損害賠償責任。贈與人故意不告知贈與的財產有瑕疵的，是有主觀上的惡意，也有違誠實信用原則。因贈與財產的瑕疵給受贈人造成其他財產損失或者人身傷害的，應負損害賠償責任。如果贈與人故意不告知瑕疵，但沒有給受贈人造成損失，則不承擔賠償責任。贈與人保證贈與物無瑕疵，給受贈人造成損失的，也應承擔損害賠償責任。

四、贈與合同是單務合同

所謂“單務合同”，是指僅由當事人一方負債務，另一方不負債務，或者雖負有債務，但無對價關系的合同。在一般情況下，贈與合同僅由贈與人負有將自己的財產給予受贈人的義務，而受贈人并不負有義務。在附義務的贈與中，贈與人負有將其財產給付受贈人的義務，受贈人按照合同約定負擔某種義務，但受贈人所負擔的義務并非贈與人所負義務的對價，其間的義務并不是相互對應的，因此贈與合同為單務合同。

五、贈與合同為諾成合同

贈與合同是實踐合同還是諾成合同，與贈與合同自何時成立直接相關。贈與合同是否以交付標的物為成立要件，國外立法例上有不同規定，我國法學界也有不同認識。所謂“實踐合同”，又稱“要物合同”，是指除當事人間的意思表示一致以外，還需交付標的物才能成立的合同。它以當事人的合意和交付標的物為成立要件。所謂“諾成合同”，又稱“非要物合同”，是指當事人之間意思表示一致，即能成立的合同。它以當事人的合意為成立要件。

六、贈與合同為不要式合同

贈與合同是要式合同還是不要式合同，與贈與合同是否成立也有關聯。所謂“要式合同”，是指法律要求必須采用一定的形式的合同。所謂“不要式合同”，是指法律沒有要求必須具備特定的形式的合同。不要式合同不排斥合同采用書面、公證等形式，只是合同的形式不影響合同的成立。依照合同法的規定，贈與合同為不要式合同。贈與合同既可采用口頭形式，又可采用書面形式或者在合同訂立后辦理公證證明。無論采用何種形式，也無論是否經過公證，都不影響贈與合同的成立。

七、贈與合同為撤銷權受到限制的合同

受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬；對贈與人有扶養義務而不履行；不履行贈與合同約定的義務。 贈與人的撤銷權，自知道或者應當知道撤銷原因之日起一年內行使。贈與合同的法定撤銷，是指贈與合同成立后，在具備法律規定的情形時，撤銷權人可以撤銷贈與。贈與的法定撤銷與任意撤銷的不同點在于：第一，撤銷贈與須依法律規定的事由；第二，只要具備法定事由，不論贈與合同以何種形式訂立以至經過公證證明，不論贈與的財產是否已交付，也不論贈與是否屬于社會公益和道德義務性質，享有撤銷權的人均可以撤銷贈與。

贈與本是使受贈人取得利益的行為，如果受贈人對贈與人有加害行為或者其他忘恩負義行為的，法律應賦予贈與人有撤銷贈與的權利。贈與合同的法定撤銷情形，均為受贈人的違法行為或者違反贈與合同約定的行為。贈與人依法撤銷贈與的權利，是法律對贈與人加以保護的重要內容。

贈與人可以撤銷贈與的三項法定情形有如下含義：第一，受贈人嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬。其要點，一是受贈人實施的是嚴重侵害行為，而不是輕微的、一般的侵害行為。二是受贈人侵害的是贈與人本人或其近親屬，包括配偶、直系親屬（父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女等）、兄弟姐妹。如果侵害的是其他親友則不在此列。按照我國合同法的規定，受贈人只要嚴重侵害了贈與人或者贈與人的近親屬，贈與人即可撤銷贈與，而不限于故意和犯罪行為。第二，受贈人對贈與人有扶養義務而不履行。受贈人對贈與人有扶養義務。贈人對贈與人有扶養能力，而不履行對贈與人的扶養義務。如果受贈人沒有扶養能力或者喪失了扶養能力的，不產生贈與人撤銷贈與的權利。第三，受贈人不履行贈與合同約定的義務。贈與合同約定了受贈人負有一定的義務。贈與人已將贈與的財產交付于受贈人。受贈人不履行贈與合同約定的義務。在附義務的贈與中，受贈人應當依約定履行其所負義務。在贈與人向受贈人交付了贈與的財產后，受贈人如不依約履行其義務，贈與人可以撤銷贈與。

為了盡早確定贈與關系的去留，撤銷權人應當依法及時行使撤銷權。贈與人行使撤銷權的期間為一年，自知道或者應當知道撤銷原因之日起計算。這一期間屬于除斥期間，即法律對某種權利所預定的行使期間，不存在中止、中斷和延長的問題。撤銷權人如在法律規定的期間內不行使撤銷權的，其撤銷權即歸于消滅。