論我國著作權侵權損害賠償的歸責原則

胡述亞

（河南南陽理工學院圖書館，河南 南陽 473004）

論我國著作權侵權損害賠償的歸責原則

胡述亞

（河南南陽理工學院圖書館，河南 南陽 473004）

關于侵權損害賠償的歸責原則，一般存在過錯責任原則，無過錯責任原則，公平原則等諸多學說。具體到著作權領域，傳統的民法理論及民事立法對著作權侵權損害賠償的歸責原則未作出定論，在著作權專門法律中，也未對此問題做出明確規定。近年來，關于著作權侵權損害賠償的歸責原則問題爭論不休，一直未取得共識。本文試圖從理論和實踐的角度對著作權領域的著作權侵權損害賠償的歸責原則做出初步探討，以期對學術界和司法實務有所裨益。

著作權；歸責原則；過錯責任原則

1 著作權侵權損害賠償的歸責原則概述

1.1 著作權侵權損害賠償的歸責原則的含義

著作權侵權損害賠償是一種具體的民事法律關系[1]，是指侵權人不法侵害他人的著作權或與著作權有關的權益，造成了著作權人的財產上的，或者非財產的損失，著作權人享有請求侵權行為人賠償損失的民事權利，侵權人有賠償損失的民事義務的民事法律關系?！睹穹ā泛汀吨鳈喾ā范紱]有對此下一個具體的概念，根據《民法》上歸責原則的含義和著作權侵權損害賠償的含義分析。筆者認為，著作權侵權損害賠償的歸責原則是指侵權人不法侵害他人的著作權或與著作權有關的權益，造成了著作權人的財產上的，或者非財產的損失時，確定侵權人對自己的侵權行為造成的損害是否需要承擔民事責任的一種歸責原則。

1.2 著作權侵權損害賠償歸責原則的類型

1.2.1 著作權侵權損害賠償過錯責任原則。著作權侵權過錯責任原則，又稱過失責任原則，是以行為人過錯作為歸責的根據和最終要件。大多數學者都主張著作權侵權損害賠償歸責原則應以民事侵權的基本原則為歸責原則，即過錯責任原則。主要學者有蔣志培、郭巧麗、周冕等。他們認為著作權屬于民法的特殊法，因此歸責原則應當以民法的基本歸責原則為原則。

1.2.2 著作權侵權損害賠償過錯推定責任原則。過錯推定責任原則,又稱過失推定責任原則,“是指若原告能證明其所受的損害是由被告所致,而被告不能證明自己沒有過錯,法律上就應推定被告有過錯并應負民事責任”。有一部分學者主張著作權侵權損害賠償的歸責原則應當適用過錯推定責任原則，主要學者有王瑜。他認為著作權人本來就很難找到侵權人，如果在找到了侵權人的時候還要承擔舉證責任，這不利于對著作權人權益的保護。因此，他主張著作權侵權損害賠償歸責原則應當以過錯推定責任原則，減輕著作權人舉證責任，以此來更加有效的保護著作權人權益。

1.2.3 著作權侵權損害賠償無過錯責任原則。無過錯責任原則，也稱無過失責任原則，是指沒有過錯造成他人損害的，依法律規定由與造成損害原因有關的人承擔民事責任的歸責原則。主張我國著作權侵權損害賠償歸責原則應當以無過錯責任原則，主要學者是鄭成思先生。他從著作權的特征認為，著作權本身有著時間性、無地域性以及難以確定侵權人等，他認為這些特征必將導致著作權人在尋求侵權人，舉證責任等方面有很大的困難。因此，他主張無過錯責任原則在著作權侵權損害賠償中的適用，以此來保護著作權人權益。

2 我國著作權侵權損害賠償歸責原則的立法實踐

2.1 我國立法上存在的法律實踐問題

我國《著作權法》對著作權侵權損害賠償僅僅是規定了賠償原則，卻并沒有對賠償的歸責原則作明確的規定，這就使得法官在認定賠償方面擁有太大的自主自由裁量權，對當事人雙方來說，利益受到極大的挑戰，同時，可以從《著作權法》第48條內容來看，其規定內容明顯滯后于現在社會發展，此條僅僅規定造成損害事實是賠償的前提條件，卻沒有對侵權人主觀上的行為進行規定，這使得侵權人無論是故意、過失或無過錯侵權所承擔的賠償義務無從區別。

2.2 我國司法上存在的法律實踐問題

近年來，由于互聯網技術極其相關產業的迅猛發展，網絡著作權侵權案件成為一個突出問題。在傳統的著作權案件之外，人民法院受理了大批的網絡著作權糾紛案件，據不完全統計，已達全部著作權案件的50%左右[2]。網絡著作權案件主要有以下特點：涉及信息網絡傳播權的案件多；爭議標的不大，但涉及的法律問題比較疑難復雜；關聯案件多，經常一個原告會在一個地區會有多起案件；涉及名人及相關社會熱點案件多，社會關注較高。

據文化部相關負責人介紹，2011年全國文化市場十大案件是從各地文化行政部門和文化市場綜合執法機構上報的382件文化市場重大案件中評選出來的，內容涵蓋演出、娛樂、文物、圖書、音像及網絡音樂、網絡游戲、網絡版權、網絡視聽等九大市場門類，具有較強的典型示范意義及社會影響力。十大案件中，網絡文化市場領域的案件有5起，占到總數的一半；涉及侵犯著作權的案件有8起，占到總數的八成。

3 確立我國著作權侵權損害賠償歸責原則的構想以及立法完善

3.1 確立我國著作權侵權損害賠償歸責原則的探討

根據我國的民事立法和民法的基本理論，民事侵權基本的歸責原則是過錯責任原則、無過錯責任原則和公平責任原則。

3.1.1 過錯責任原則在著作權侵權損害賠償中適用的探討。過錯責任原則，是基于行為人主觀上的過錯作為承擔民事責任的基本條件，判斷其造成的損害應否承擔侵權責任的歸責原則《民法通則》第106條第二款規定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產、人身的應當承擔民事責任?！碑斎?，絕大多數著作權侵權行為人實施其行為時，主觀上均具有過錯，民法通則的上述規定當然適用于著作權侵權案件。

現行《著作權法》第46條和47條所規定侵害著作權的行為都是過錯行為，而且其中大多數行為存在明顯主觀上的故意。第46條最后一項：“其他侵犯著作權以及與著作權有關的權益的行為，”是一個開放性的條款，就像一句“未盡事宜”，可以隨科技發展，信息傳播形式的多種多樣會出現的新問題，就是新形式的侵權行為。

3.1.2 過錯推定責任原則在著作權侵權損害賠償中適用的探討。過錯推定原則，是指如果原告能證明其所受的損害是由被告所致，而被告不能證明自己沒有過錯，則應推定被告有過錯并應承擔相應的民事責任。

著作權作為一般民事權利具有專有性、地域性、時間性的特點，著作權的侵權行為的這些特殊性決定著作權人在其權利受到損害時，在證明損害事實、因果關系以及侵害人主觀上是否有過錯方面比一般侵權行為有更多困難，此時適用過錯推定原則。從損害事實中推定侵權行為人有過錯，就使受害人免除了舉證責任而處于相應比較有利的地位，使侵權人的承擔多一份法律責任，有效地制裁侵權行為，促進社會的安定團結和市場經濟良好秩序的形成[4]。

3.1.3 無過錯責任原則在著作權侵權損害賠償中適用的探討。無過錯責任原則，是指當損害事實發生后，不考慮當事人是否有過錯，法律都規定加害人均應承擔對受害人的侵權則責任。

無過錯責任原則的功能基本宗旨在于分擔，對于侵權著作權的行為，不僅僅要補償受害人的損失，更重要的是懲戒，教育侵權行為人，警示其他人引以為戒，建立正常的法制化的社會秩序[5]。因為著作權所保護的智力勞動者的權益不僅僅在于著作權人本身，而在于整個科學文化事業的發展。

3.2 著作權侵權損害賠償歸責原則的立法完善

3.2.1 完善相關法律法規，增加可操作性。當前經濟文化快速發展，運行了幾百年的版權制度開始面臨前所未有的挑戰。由于TRIPS協議并未解決新技術帶來的許多具體問題，1996年12月20日，世界知識產權組織主持召開的“關于著作權及鄰接權問題的外交會議”上通過了兩個被新聞界稱之為“因特網條約”的《世界知識產權組織版權條約》和《世界知識產權組織表演和錄音條約》。此后，美國、日本、歐盟等國家均通過修改國內法的形式，針對網絡環境下的著作權保護作出了各自的立法選擇，以順應兩個版權條約的要求。其中，美國《數字千年版權法》中關于“ISP如果只是作為被動的傳輸管道，未主動傳輸、挑選編輯受指控侵權信息及暫存這些信息，未超限定時間的情況下，不因其系統傳輸或者機器自動復制而承擔直接侵權責任”、“協助侵權責任或者代理侵權責任”以及“只要ISP遵循了預先確定的程序與規則，就可以以此條款抗辯侵權指控”的“安全港”條款等，都對我國在立法上對著作權侵權損害賠償的歸責原則的確立具有很好的借鑒作用。

3.2.2 建立過錯責任原則的歸責原則，彌補立法上的空白。關于我國著作權侵權損害賠償的歸責原則，主要有三種不同意見：一為過錯責任原則，二為無過錯責任原則，三為過錯推定原則。目前我國法律尚未對此明確作出規定。如果適用無過錯責任原則，則動輒得咎，結果將影響文化產業的發展以及互聯網的有效利用，這是廣大善意使用別人著作權的使用者所不能接受的，也有違法律公平原則。因此，對著作權侵權損害賠償宜采用過錯責任原則為主，過錯推定原則為輔的歸責原則。將舉證責任加給侵權行為人或責任人，既保證被告有充分的辯解機會，又適當減輕了著作權人的舉證責任。按照一般性的常識，都會有其著作人，也就是作者，只要轉載、摘錄或利用他人作品均須征求著作權人的意見，同意使用才行。如果盡到了正常注意義務，獲得授權之后方可使用他人作品。當每個人在使用他人作品之前都能盡到法律規定的責任、義務，如果違犯《著作權》，就要承擔起舉證責任，為違法行為付出代價。著作權的保護才有廣泛的社會基礎和思想基礎。過錯推定原則能起到有力的推動作用。

那么，該如何認定或者推定侵權人具有過錯呢？在我國司法實踐中，對著作權侵權行為，在確定侵權人是否應承擔侵權責任時，應根據過錯責任的歸責原則來確定其法律責任，即侵權者只要在“明知”或“應知”是非法利用別人著作作品，仍然使用其著作作品，才承擔侵權責任。

[1]鄭成思.知識產權法論[M].北京：法律出版社，1998.

[2]沈木珠，孫嵐.WTO知識產權協議侵權歸責原則[J].現代法學，2003（9）：6-9.

[3]翁惠娟.深圳特區報[EB/OL].（2011-10-15）[2012-3-18]

http：//www.abbao.cn/page/4d54f91f-0d07-499e-a3a7-4ae313 355022.

[4]柳經緯.民法體系構建問題的分析[J].中國政法大學學報，2011（7）：8-9.

[5]蔣志培.論我國著作權侵權損害賠償的歸責原則[J].現代文學，2003（7）：5-10.

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1671-0037（2014）09-69-2

胡述亞（1973.5-），女，本科，助理館員，研究方向：閱讀文化與文化傳播。