我國P2P網貸平臺的法律問題研究及風險防控對策

谷江波+譚強

摘 ?要：我國P2P網貸平臺在實際運營中存在法律保障系統不健全、監管執法主體不明確、司法責任追究機制不完善等法律問題，致使P2P網貸平臺存在高度的法律風險。為嚴格規避網貸平臺的法律風險，提出完善我國P2P網貸平臺立法、嚴格責任追究機制、建立健全征信系統和提高P2P網貸從業人員的風控意識等方面的防控對策，已成為規范我國網貸行業健康發展的關鍵。

關鍵詞：P2P網貸平臺;法律問題;風險防控;對策

近幾年，由于國際市場經濟和網絡信息平臺的深入發展和不斷創新，出現了一種新型的民間網絡借貸模式，即P2P網絡借貸平臺（英譯“peer to peer lending”，簡稱P2P網貸），該平臺是由有資金且有理財投資想法的個人通過第三方網絡平臺牽線搭橋，以信用貸款的形式，將資金帶給有借款需求的個人。[1]由于P2P網貸平臺具有操作簡單、年復合利率高、交流靈活性強的特點，能在一定程度上促進實體經濟業務和虛擬金融交易的互動，使P2P網貸平臺的數量不斷增多，交易規模逐漸擴大。但由于國內對P2P網貸平臺的法律性質、監管體制、征信系統沒有制定相關法律法規予以嚴格規范，缺乏明確的監管執法主體和有效的監控機制，導致P2P網貸行業出現魚龍混雜的堪憂局面。通過分析比較我國與英國、美國的P2P網貸平臺運營現狀，進一步探究我國P2P網貸平臺存在的法律問題。同時，結合我國實際，提出健全網貸平臺的法律體系、完善監控管理機制、嚴格司法責任追究機制和提高從業人員風險防控意識等對策，以規避我國P2P網貸平臺存在的法律風險。

一、中外P2P網貸平臺的運營現狀

（一）中國P2P網貸平臺運營的現實困境。我國P2P網貸平臺成立于2007年，至今一直處于增長態勢，截止2012年12月行業貸款規模約550億元（見表1）。近幾年，中國的P2P網貸平臺發展速度和貸款交易總額，已遠遠超過國外P2P網貸行業最有代表性的英國和美國。就我國大陸地區而言，由于東西兩地區經濟發展水平差異較大，P2P網貸平臺在經濟相對發達的東部城市比較活躍，呈現出百花齊放的局面，如北京、上海、深圳等城市涌現出了國內十大P2P網貸平臺，朝著規模不斷擴大的方向發展（如表2）。在國內 P2P網貸模式除了傳統的線上網絡信貸服務模式，延伸出有擔保的線上模式，無擔保的線上模式和線下無抵押模式，此三種模式已成為我們現代金融行業繁衍出的投資理財產物。與此同時，P2P網貸平臺完全是依靠投資人、借款人、中介機構三方通過協商達成的交易，無論是在P2P網貸行業較發達的大陸地區，還是發展較緩的臺灣、香港等地，都存在著諸多現實的法律問題。

表1：截止2012年12月，中國P2P網貸行業的國內外發展歷程

表2：2014年5月，P2P網貸平臺排名最新評級權威報告（資料來源：網貸之家）

（二）外國P2P網貸平臺運營的有效舉措。近幾年，英國的

P2P網貸平臺得到迅速的發展，其Zopa公司的P2P信貸咨詢服務平臺依靠技術手段的不斷創新，借助互聯網技術的深入發展，創造了有著比銀行更低的營運成本，以及網絡信息客戶雙方更透明的信息基礎，成為英國P2P網貸上線平臺中的典型代表。同時，英國在P2P網貸發展過程中，也存在法律規制不嚴格，資金流轉的監管不透明，以及運營監督管理體系不健全等法律監管問題，導致民間閑置資金的利用率較低，中小企業的資金需求的渠道受阻。對此，英國金融行為監管局（FCA）和英國P2P金融行業協會等金融組織在實踐中制定了系列的風險防范對策，對于我國P2P網貸平臺發展有借鑒意義的有：（1）設立統一的注冊制度;（2）建立完善的信息紕漏制度;（3）引入合格的投資人概念。[2] 如圖3所示，至2013年12月，隨著英國政府和金融行業對P2P網貸平臺的不斷重視與進行制度建設，P2P網絡借貸在英國替代性金融市場的的占有率已達79% ，P2P網絡借貸已被視為英國代替性金融業務的中堅力量，推動著英國金融市場的發展。

圖3：2013年1-11月，英國替代性金融市場分布的占有率餅圖（資料來源：和訊銀行）

在美國，2006年2月成立的美國“Prosper”已經成為全球最大的網貸公司，2011年9月末，Prosper的網貸會員總數達114萬（見表1），截至2013年4月2日，美國兩家主要的P2P借貸平臺Prosper和Lending Club，已經各自促成了4.47億美元和15.21億美元的貸款。美國P2P網貸金融市場形成了以電子商務的聯邦、州法律系統為主的制度規范，結合聯邦、州層面的統一制監管機構和風險防控機制為輔的保障體系，體現出“一主多輔”的基本運作模式。（1）嚴格的法律規制。（2）有效的平臺監管。（3）合理的風險防控機制。

二、我國P2P網貸平臺存在的法律問題

（一）法律保障的系統不健全。目前，我國關于P2P網貸平臺的法律定性不明確、法律保障系統不健全。在我國現有法律體系中沒有明確的法律規范對P2P網貸平臺的運作進行有效的規制，存在法律法規空白的監管風險，僅以我國《合同法》第424條居間合同的規定作為P2P網貸平臺法律地位的依據，認為P2P網貸公司承擔了居間人的角色，并有權向委托人收取服務報酬，賦予P2P網貸平臺的合法性。隨著P2P網貸平臺在我國不斷發展繁榮，在一定程度上盤活了民間活動資本，優化了中小型企業的投融環境，但由于缺乏明確的法律依據和健全的法律保障系統，使P2P網貸平臺發展的行政監控層面與法律的規制方面嚴重脫節。

（二）監管執法的主體不明確。我國P2P網貸平臺自2007年發展至今，平臺數量不斷增多，交易規模不斷擴大，但也出現網貸欺詐、非法集資、非法吸收公眾存款以及諸多公司因監管不善倒閉等現象，導致投資人遭受重大的經濟損害。其原因之一在于我國P2P網貸平臺的監管不到位，監管執法的主體不明確，國內未形成統一而專門的監督管理部門，使P2P網貸平臺長期處于“監管真空”狀態。在英國與美國的P2P網貸平臺不斷發展的背后，其國內金融體制已為其相應制定了專門的監管機構，并為該模式的發展匹配相應的制度和法律規范。endprint

（三）權利救濟途徑與責任追究機制不銜接。近些年來，在P2P網貸平臺出現的優易貸、淘金貸、貝爾創投等P2P網貸公司涉嫌網絡詐騙、經營不善導致“跑路”的事件層出不窮，根據中國銀監會披露的數據顯示，截止2014年7月底，國內可查的P2P機構有1200家，實際上跑路的有150家，每個月有六七家跑路。這種不健康的P2P網貸運營狀況直接使投資者“血本無歸”和經濟狀況遭受重大損失。同時，投資者面對P2P網貸平臺赤裸裸的跑路現象，沒有專門的權利救濟途徑向平臺負責人要求獲得經濟賠償與補償。且P2P網貸平臺的責任追究機制不完善，沒有確切的法律規范，致違法違規的P2P網貸公司的法律責任不明確，出現P2P網貸平臺的法律責任追究與司法機關、仲裁機構和行政職能部門這三方權利救濟途徑不銜接的現象，嚴格司法機關責任追究機制將成為P2P網貸平臺發展的趨勢。

（四）P2P網貸行業運作的法律監控標準不嚴格。主要表現有，一是行業準入、準出門檻的設置不統一。國內目前頻繁出現

P2P網貸公司“跑路”的現象與P2P網貸行業的準入、準出門檻設置不統一有著密切的關系;二是公司內部資金賬目的監控不嚴格。諸多P2P網貸公司同時開展線上、線下業務，使得資金的借貸與集資不同步，且公司內部對賬目的流動資金、沉淀資金的監控不嚴格，一旦出現流動資金鏈斷裂、大額借貸資金的逾期不還等問題時，公司內部的沉淀資金將面臨很大危險;三是

P2P網貸平臺征信制度不完善。英國和美國都構建了比較完善的P2P網貸平臺的個人征信系統，通過采用商業征信公司為基礎的社會征信管理方式，向社會提供資信調查、資信評級、與信用管理等有償服務，實現市場化運作。我國的P2P網貸平臺征信制度的建設則尚處在起步階段，有待進一步完善。

（五）P2P網貸行業人員的守法自律意識不強。P2P網貸平臺作為新型民間網絡借貸模式，有著高額的投資收益的特點，能有效的吸引民間閑散資金，在一定程度上使民間閑散資金得到有效配置。同時，在P2P網貸平臺的高額投資收益背后存在著諸多監控風險，行業人員的守法自律意識不強，是導致P2P網貸平臺難以監管的重要原因之一。主要體現在三方面，第一投資者的風險控制意識不強;第二P2P網貸平臺的守法服務意識不強;第三委托方借款信譽和真實信息的反映度不強。

三、完善我國P2P網貸平臺的法律對策

（一）完善P2P網貸平臺立法，嚴格司法責任追究機制。目前，我國P2P網貸平臺運營的法律依據主要是《中華人民共和國合同法》及中國人民銀行發布的《貸款通則》，而行業較為成熟的美國對民間借貸具有《消費者信用保護法》、《誠實借貸法》等法律規范，其中《消費者信用保護法》明確將互聯網借貸納入民間借貸的范疇，為網絡信貸提供了強有力的法律保障。反觀國內，加強民間借貸的立法呼聲頗高，相關部門相應出臺了一些指導性意見和建議，如2010年，國務院頒布的《關于鼓勵和引導民間投資健康發展的若干意見》和中國人民銀行正在擬定的《放貸人條例》立法草案，都試圖推動我國P2P網貸平臺的立法進程。因此，我國可以根據自身發展的實際需要，并借鑒國外的先進經驗，完善P2P網貸平臺的立法，以法律的形式明確

P2P網絡借貸的性質，確立其合法性地位。嚴格規定P2P網絡借貸的運營模式、經營范圍和監管體系等環節，用法律規避風險，規范P2P網絡借貸的市場秩序。同時，我國P2P網貸平臺的偽貸現象頻發，借款人及網貸平臺一夜如人間蒸發，致投資者的合法權益遭受重大損害。因此，我國有必要嚴格責任追究體制，實行責任保證制，把借款人和網貸平臺跑路的風險通過提供資金或信用保證的形式，使其部分風險轉嫁至政府等有關部門機構，為維護投資者的合法權益提供有利保障，促進我國P2P網貸行業的協調高效運轉。

（二）明確行政執法的監管主體，建立多方位的監控機制。（1）明確中國銀監會的監管執法職責。近幾年來，數據顯示我國P2P網貸平臺呈直線式增長，其增長速度甚至超越網貸行業比較成熟的英、美等國，但P2P網貸平臺自身的發展卻不盡人意。我國P2P網貸平臺的發展之所以出現良莠不齊的局面，在很大程度上是因為沒有明確的行政執法主體，缺乏強有力的監管執行者。2014年春節前后，中國確定由銀監會對P2P網絡借貸平臺實施監管，相關監管條例也正在緊鑼密鼓的制定之中。11通過明確中國銀行業監督委員會（簡稱“銀監會”）對P2P網貸平臺運營的監管職責，從嚴格市場準入門檻，規范平臺間同業競爭，和加強投資者的風控意識等方面實施監管，有利于P2P網貸平臺的有序發展。同時，P2P網貸主要就是依靠投資者、平臺和貸款人三方進行運營，模式簡單，相互之間并沒有形成約束力。因此，介入銀監會作為監管主體進行執法協調，組成一個三維結構體系加以制約，利用嚴格的公權力對P2P網貸行業進行監管與調控，提高市場準入門檻，規范網貸退出審批機制，減少P2P網貸行業發展的盲目性，改變長期以來監管真空的局面。（2）建立健全P2P網貸平臺的監控管理體系。一是P2P網貸行業協會、公司內部的自我監控。縱觀全國各優秀行業的運營模式及發展狀況，其必不可少的就是內部監管。P2P網貸平臺作為新型的金融運行產品，之所以會存在一些形式上的問題，取決于其公司管理經營層面缺乏必要的自我監控。當前，我國P2P網貸行業作為金融行業新興且重要的組成部分，必須建立完善的內部監控體系，尤其是在全國范圍內成立P2P網貸行業協會，讓每一個網貸平臺都成為協會會員，制定相應的行業規章制度，約束每一位協會成員。各公司在行業協會的統一領導下，可以根據自身的發展實際建立內部監督機制，規范公司的運營模式，監督相關工作人員的行為，增強他們的自律精神和職業操守，提高他們的法律意識和思想道德素質，從而加強公司內部自我監控管理的執行力。

圖4： P2P網貸平臺的監控管理體系運作圖

二是政府職能部門、金融機構、第三方合作組織以及相關社會自律組織的外部監控。加強公司內部自我監控管理外，還需要建立完整的外部監管體系（見圖4），盡管P2P網貸平臺發展迅猛，但其監管體系并不成熟。P2P網貸平臺急需強大的外部監督體系進行監管，如通過組成由政府職能部門牽頭，金融機構居中，第三方合作組織斷后的監管模式，完善P2P網貸平臺的外部監管。首先，設立相關的政府部門對P2P網貸平臺進行專門管理，嚴格規制P2P網貸平臺的市場準入、準出制度，協調和指導各方網貸平臺的運營工作;其次，在中國人民銀行的引導下，各商業銀行可以作為金融中介機構進行監管，由央行制定相關行業運行規則統一進行監管;最后，引入第三方組織以及相關社會自律組織作為外部監控的另一道防線，由政府職能部門嚴格審核，為P2P行業協會的各地區分會引入一個資信強的第三方組織，作為其資金托管方。如2010年，紅嶺創投就將中國工商銀行作為資金托管方，由銀行對投資人所有的資金進行專門管理，保證資金的實際用處，有效加強了其風險防控。endprint

（三）健全P2P網貸平臺統一的網貸征信系統。個人征信是指依法設立的三方中介機構經過與金融機構及社會有關部門和單位的約定，采集、加工、儲存分散在各金融機構和社會有關方面的個人信用信息，形成個人信用信息數據庫，并依此為基礎對外提供個人信用報告和個人信用評估等服務的活動。12在市場經濟的背景下，P2P網貸的監管和風險防控不得不依靠網貸征信系統。我國P2P信貸平臺的發展之所以存在如此大的風險，除法律體系不健全外，就是未建立統一的網貸征信系統，導致P2P網貸市場出現良莠不齊的堪憂現狀。結合我國實際情況，我們可以設立專門的網絡信貸征信公司，用來保密和管理每個人的征信記錄。結合先進的網絡信息技術，讓我們每個人都可以查詢自己的征信記錄，個人資料等，每份報告設置相應的信貸評分，通過評分等級的高低來評價個人信用程度。信貸系統的健全是我國P2P網貸平臺發展的強有力支撐，將推動我國網絡民間借貸的有序進行。

（四）加強P2P網貸從業人員的風險防控意識。在我國，P2P網貸從業人員的風險防控意識不高，由此引發的負面效益也屢見不鮮。因此，針對不同的從業人員，進行相應的風險防控引導，把P2P網貸平臺出現風險防控的可能性降到最低已成關鍵。就投資者而言，可以成立專門的社會組織或團體對投資者定期進行風險防控培訓和教育，讓投資者充分知曉其資金投入的風險，從而做出合理、正確的選擇;針對借款者，政府相關部門可以組織對借款者集中學習相關法律法規，明確其享有的權利和應承擔的法律責任，對其形成一種約束力;作為委托方的P2P網貸平臺，P2P網貸行業可以制定行業內部的規章制度，規范從業人員的具體行為規范。對P2P網貸行業人員進行定期培訓，提高和培養其道德自律精神，有利用P2P網絡借貸橋梁的進一步穩固。

結語：隨著互聯網技術的不斷創新發展，民間借貸市場的持續繁榮昌盛，使P2P網貸平臺在國內外得到了迅速的發展，一方面有利于民間閑散資金的有效配置，增強我國市場經濟下貨幣的流通性;另一方面有助于貸款公司信貸發展的多樣化，為我國金融體系注入新的血液。同時，我國P2P網貸行業的發展還處于初級階段，缺乏必要的法律保障和制度設計，通過比較中外P2P網貸平臺的運營狀況，分析我國網貸平臺發展過程中的風險，提出有效的監管措施和防控對策，已成為當務之急。

參考文獻：

[1] 劉麗麗：《我國P2P網絡借貸的風險和監督問題探討》，載《征信》2013年11期，第29頁;

[2] 在英國，P2P網絡借貸、股權眾籌、產品眾籌、票據融資等業務被視為替代性金融業務（Alternative Finance）。endprint

（三）健全P2P網貸平臺統一的網貸征信系統。個人征信是指依法設立的三方中介機構經過與金融機構及社會有關部門和單位的約定，采集、加工、儲存分散在各金融機構和社會有關方面的個人信用信息，形成個人信用信息數據庫，并依此為基礎對外提供個人信用報告和個人信用評估等服務的活動。12在市場經濟的背景下，P2P網貸的監管和風險防控不得不依靠網貸征信系統。我國P2P信貸平臺的發展之所以存在如此大的風險，除法律體系不健全外，就是未建立統一的網貸征信系統，導致P2P網貸市場出現良莠不齊的堪憂現狀。結合我國實際情況，我們可以設立專門的網絡信貸征信公司，用來保密和管理每個人的征信記錄。結合先進的網絡信息技術，讓我們每個人都可以查詢自己的征信記錄，個人資料等，每份報告設置相應的信貸評分，通過評分等級的高低來評價個人信用程度。信貸系統的健全是我國P2P網貸平臺發展的強有力支撐，將推動我國網絡民間借貸的有序進行。

（四）加強P2P網貸從業人員的風險防控意識。在我國，P2P網貸從業人員的風險防控意識不高，由此引發的負面效益也屢見不鮮。因此，針對不同的從業人員，進行相應的風險防控引導，把P2P網貸平臺出現風險防控的可能性降到最低已成關鍵。就投資者而言，可以成立專門的社會組織或團體對投資者定期進行風險防控培訓和教育，讓投資者充分知曉其資金投入的風險，從而做出合理、正確的選擇;針對借款者，政府相關部門可以組織對借款者集中學習相關法律法規，明確其享有的權利和應承擔的法律責任，對其形成一種約束力;作為委托方的P2P網貸平臺，P2P網貸行業可以制定行業內部的規章制度，規范從業人員的具體行為規范。對P2P網貸行業人員進行定期培訓，提高和培養其道德自律精神，有利用P2P網絡借貸橋梁的進一步穩固。

結語：隨著互聯網技術的不斷創新發展，民間借貸市場的持續繁榮昌盛，使P2P網貸平臺在國內外得到了迅速的發展，一方面有利于民間閑散資金的有效配置，增強我國市場經濟下貨幣的流通性;另一方面有助于貸款公司信貸發展的多樣化，為我國金融體系注入新的血液。同時，我國P2P網貸行業的發展還處于初級階段，缺乏必要的法律保障和制度設計，通過比較中外P2P網貸平臺的運營狀況，分析我國網貸平臺發展過程中的風險，提出有效的監管措施和防控對策，已成為當務之急。

參考文獻：

[1] 劉麗麗：《我國P2P網絡借貸的風險和監督問題探討》，載《征信》2013年11期，第29頁;

[2] 在英國，P2P網絡借貸、股權眾籌、產品眾籌、票據融資等業務被視為替代性金融業務（Alternative Finance）。endprint

（三）健全P2P網貸平臺統一的網貸征信系統。個人征信是指依法設立的三方中介機構經過與金融機構及社會有關部門和單位的約定，采集、加工、儲存分散在各金融機構和社會有關方面的個人信用信息，形成個人信用信息數據庫，并依此為基礎對外提供個人信用報告和個人信用評估等服務的活動。12在市場經濟的背景下，P2P網貸的監管和風險防控不得不依靠網貸征信系統。我國P2P信貸平臺的發展之所以存在如此大的風險，除法律體系不健全外，就是未建立統一的網貸征信系統，導致P2P網貸市場出現良莠不齊的堪憂現狀。結合我國實際情況，我們可以設立專門的網絡信貸征信公司，用來保密和管理每個人的征信記錄。結合先進的網絡信息技術，讓我們每個人都可以查詢自己的征信記錄，個人資料等，每份報告設置相應的信貸評分，通過評分等級的高低來評價個人信用程度。信貸系統的健全是我國P2P網貸平臺發展的強有力支撐，將推動我國網絡民間借貸的有序進行。

（四）加強P2P網貸從業人員的風險防控意識。在我國，P2P網貸從業人員的風險防控意識不高，由此引發的負面效益也屢見不鮮。因此，針對不同的從業人員，進行相應的風險防控引導，把P2P網貸平臺出現風險防控的可能性降到最低已成關鍵。就投資者而言，可以成立專門的社會組織或團體對投資者定期進行風險防控培訓和教育，讓投資者充分知曉其資金投入的風險，從而做出合理、正確的選擇;針對借款者，政府相關部門可以組織對借款者集中學習相關法律法規，明確其享有的權利和應承擔的法律責任，對其形成一種約束力;作為委托方的P2P網貸平臺，P2P網貸行業可以制定行業內部的規章制度，規范從業人員的具體行為規范。對P2P網貸行業人員進行定期培訓，提高和培養其道德自律精神，有利用P2P網絡借貸橋梁的進一步穩固。

結語：隨著互聯網技術的不斷創新發展，民間借貸市場的持續繁榮昌盛，使P2P網貸平臺在國內外得到了迅速的發展，一方面有利于民間閑散資金的有效配置，增強我國市場經濟下貨幣的流通性;另一方面有助于貸款公司信貸發展的多樣化，為我國金融體系注入新的血液。同時，我國P2P網貸行業的發展還處于初級階段，缺乏必要的法律保障和制度設計，通過比較中外P2P網貸平臺的運營狀況，分析我國網貸平臺發展過程中的風險，提出有效的監管措施和防控對策，已成為當務之急。

參考文獻：

[1] 劉麗麗：《我國P2P網絡借貸的風險和監督問題探討》，載《征信》2013年11期，第29頁;

[2] 在英國，P2P網絡借貸、股權眾籌、產品眾籌、票據融資等業務被視為替代性金融業務（Alternative Finance）。endprint