影子銀行及其法律風(fēng)險(xiǎn)管理淺析

●龐新方

影子銀行及其法律風(fēng)險(xiǎn)管理淺析

●龐新方

2008年，西方國(guó)家突發(fā)金融海嘯使“影子銀行”這一概念浮出水面，并引發(fā)廣泛關(guān)注。作為一種信貸擴(kuò)張的手段，影子銀行的過度膨脹被認(rèn)為是此次危機(jī)的風(fēng)險(xiǎn)根源。近年來，隨著我國(guó)金融改革的不斷深化，影子銀行系統(tǒng)得以蓬勃發(fā)展，為推動(dòng)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)起到了積極的作用，但同時(shí)也潛藏著業(yè)務(wù)規(guī)范缺失、監(jiān)督管理缺位等風(fēng)險(xiǎn)隱患，在一定程度上影響了金融穩(wěn)定。在基層監(jiān)管一線，受技術(shù)、資源等方面因素制約，基層干部對(duì)影子銀行問題的關(guān)注程度相對(duì)較低，其審慎監(jiān)管履職面臨較大挑戰(zhàn)。因此，正確把握影子銀行定義，深入分析其產(chǎn)生原因，認(rèn)真歸納其典型形式，扎實(shí)研判其發(fā)展趨勢(shì)，對(duì)監(jiān)管部門來說顯得非常重要。

一、定義與本質(zhì)

影子銀行（The Shadow Banking System）的概念，最早由美國(guó)的保羅·麥考利于2007年的堪薩斯聯(lián)儲(chǔ)經(jīng)濟(jì)研討會(huì)上正式提出，稱之為“有銀行之實(shí)卻無銀行之名的種類繁雜的各種渠道、工具和機(jī)構(gòu)”。前美聯(lián)儲(chǔ)主席本·伯南克在2012年4月總結(jié)稱：影子銀行“包含一系列多樣的機(jī)構(gòu)和市場(chǎng)。他們作為一個(gè)整體共同提供了傳統(tǒng)銀行的投融資功能，但與傳統(tǒng)的銀行系統(tǒng)僅保持松散聯(lián)系，并且很少受到監(jiān)管約束”。美國(guó)影子銀行的過度膨脹，以金融資產(chǎn)證券化和衍生化為表現(xiàn)。金融危機(jī)前，大量房地產(chǎn)抵押貸款通過影子銀行系統(tǒng)包裝為各種金融產(chǎn)品，以高杠桿銷售給投資者，曾經(jīng)推動(dòng)了房地產(chǎn)市場(chǎng)的快速繁榮，但最終由于房地產(chǎn)泡沫而使整個(gè)世界經(jīng)濟(jì)遭受了嚴(yán)重打擊。

在我國(guó)，影子銀行引發(fā)關(guān)注的時(shí)間較早。在2011年，銀監(jiān)會(huì)已將影子銀行風(fēng)險(xiǎn)與平臺(tái)貸款、房地產(chǎn)信貸并列為銀行業(yè)面臨的三大主要風(fēng)險(xiǎn)。但長(zhǎng)期以來，社會(huì)各界對(duì)影子銀行的界定有一定爭(zhēng)議。目前，比較權(quán)威的一種定義是“傳統(tǒng)銀行體系之外的信用中介機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)”。由此可以看出，影子銀行并不特指某類機(jī)構(gòu)，是一個(gè)由一系列各種機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)相互銜接、組合，具有信用中介渠道功能的系統(tǒng)。

二、特征與形式

從經(jīng)濟(jì)繁榮到金融危機(jī)爆發(fā)，再到目前全球經(jīng)濟(jì)的脆弱復(fù)蘇，已經(jīng)大約過去了8年時(shí)間。隨著對(duì)本次金融危機(jī)研究的不斷深入，監(jiān)管部門和有關(guān)學(xué)者指出了美國(guó)影子銀行的基本特征：一是高杠桿，通過CDS、衍生金融工具實(shí)現(xiàn)低成本高收益，危機(jī)前期，部分影子銀行的杠桿倍數(shù)超過30倍；二是高份額，據(jù)測(cè)算美國(guó) 2005年影子銀行比重達(dá)到44%，影子銀行產(chǎn)品的流動(dòng)性較高；三是多批發(fā)，主要依賴批發(fā)手段融資，并以機(jī)構(gòu)投資者為主體；四是低監(jiān)管，缺乏法規(guī)對(duì)影子銀行業(yè)務(wù)進(jìn)行限制，直到2013年末，五大金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)才正式批準(zhǔn)了“沃克爾規(guī)則”；五是低透明，經(jīng)過證券化、衍生化、信用提級(jí)、再衍生化，投資者已經(jīng)不可能了解手中持有的合約究竟對(duì)應(yīng)著什么樣的基礎(chǔ)資產(chǎn)。

與發(fā)達(dá)國(guó)家相比，中國(guó)影子銀行的發(fā)展尚處于初級(jí)階段。根據(jù)社科院2013年4月發(fā)布的《影子銀行體系研究報(bào)告》，當(dāng)前中國(guó)影子銀行體系存在一些特質(zhì)：一是由商業(yè)銀行主導(dǎo)，而非證券業(yè)的投資銀行；二是一般不涉及嚴(yán)格意義上的資產(chǎn)證券化，但存在資產(chǎn)證券化傾向；三是杠桿率較低，據(jù)估算2013年末杠桿倍數(shù)不到15；四是主要以零售渠道個(gè)人投資者為主體。但國(guó)內(nèi)外影子銀行都具備期限轉(zhuǎn)換與流動(dòng)性轉(zhuǎn)換功能，都游離于常規(guī)監(jiān)管體系之外，都存在買賣雙方信息不對(duì)稱問題。

三、產(chǎn)生原因與目前現(xiàn)狀

首先，近年來我國(guó)影子銀行的快速發(fā)展是金融改革不斷深入的必然趨勢(shì)。新世紀(jì)以來，隨著金融改革的不斷前進(jìn)，金融體系中的政府管制與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)成分逐步退出，初步建立了與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)可持續(xù)增長(zhǎng)需求相適應(yīng)的市場(chǎng)化金融體系。影子銀行體系正是在政府主導(dǎo)逐步放松金融管制，鼓勵(lì)金融市場(chǎng)化發(fā)展，促進(jìn)金融服務(wù)效能，推動(dòng)金融深化進(jìn)程的行動(dòng)中得以發(fā)展的。其中，銀行業(yè)股份制的成功改革、各類金融風(fēng)險(xiǎn)的管控與化解、多層次資本市場(chǎng)的初步建立等積極因素，為影子銀行的萌發(fā)與成長(zhǎng)培植了堅(jiān)實(shí)的土壤。

其次，整體經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)信貸資金需求上升是影子銀行快速發(fā)展的現(xiàn)實(shí)原因。2009年，為平抑國(guó)際金融危機(jī)風(fēng)波而形成的大規(guī)模信貸投放導(dǎo)致貨幣供應(yīng)量猛增。隨著調(diào)控逐步淡出，投資慣性導(dǎo)致的資金缺口擴(kuò)大，部分行業(yè)出現(xiàn)過剩，資產(chǎn)質(zhì)量出現(xiàn)下滑，新資本管理辦法對(duì)資本要求提升等因素的綜合影響，導(dǎo)致商業(yè)銀行信貸的投放出現(xiàn)下滑趨勢(shì)。地方政府融資平臺(tái)、房地產(chǎn)、鋼鐵、礦業(yè)、小微企業(yè)等部分存在有效貸款需求，但風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較高的部門難以從銀行獲取貸款，而只有通過影子銀行才能獲取資金支持，或承接銀行信貸的退出以穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)。

此外，政策漏洞與監(jiān)管套利也是催生國(guó)內(nèi)影子銀行快速發(fā)展的重要因素。從整個(gè)發(fā)展趨勢(shì)來看，影子銀行是混業(yè)經(jīng)營(yíng)的前奏，其涉及的機(jī)構(gòu)與業(yè)務(wù)繁多，采用搭通道做接駁的形式。在當(dāng)前分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)監(jiān)管的模式下，影子銀行缺乏有效的監(jiān)管約束，吸引了各類金融主體參與。通過參與影子銀行系統(tǒng)，金融機(jī)構(gòu)能增加收入、改善指標(biāo)，企業(yè)能獲取資金用于發(fā)展，投資者可以獲取超額回報(bào)。因此，影子銀行在短時(shí)間內(nèi)獲得了快速擴(kuò)張。

四、典型形式與主要風(fēng)險(xiǎn)

按監(jiān)管情況分，我國(guó)影子銀行可以分為三類：一是不持牌照，基本無監(jiān)管的互聯(lián)網(wǎng)金融、第三方理財(cái)、私募投資等通道；二是不持牌照，監(jiān)管不足的擔(dān)保租賃、小額貸款公司、典當(dāng)行業(yè)等通道；三是持有牌照但存在套利的銀行理財(cái)、委托、同業(yè)、票據(jù)等通道。

影子銀行的風(fēng)險(xiǎn)主要集中在以下幾個(gè)方面。一是高進(jìn)高出。隨著利率市場(chǎng)化進(jìn)程的深入，資金回報(bào)要求借助影子銀行提升，資金供給者無風(fēng)險(xiǎn)心理收益率超過法定存款利率。民間借貸和委托貸款利率水平在20%左右，超出多數(shù)企業(yè)盈利能力，迫使債務(wù)雪球出現(xiàn)滾動(dòng)，形成地產(chǎn)、房產(chǎn)等資產(chǎn)泡沫。二是期限錯(cuò)配。短借長(zhǎng)用，擊鼓傳花，缺乏流動(dòng)性。如一些信托理財(cái)通常發(fā)售產(chǎn)品平均期限在3-4個(gè)月左右，而資金投向期限至少1-2年以上。在項(xiàng)目資金流滾動(dòng)籌集的過程中，往往需要籌集更高成本、更大金額的后續(xù)資金歸還到期融資和利息，形成“龐氏騙局”。三是信息不對(duì)稱。影子銀行的資金使用方多為融資需求迫切但又無法通過傳統(tǒng)方式獲得資金的企業(yè)，風(fēng)險(xiǎn)偏高。資金提供方一般缺乏風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和投資經(jīng)驗(yàn)，轉(zhuǎn)而依賴中介機(jī)構(gòu)的社會(huì)信譽(yù)帶來的安全幻象，存在剛性兌付預(yù)期。四是結(jié)構(gòu)復(fù)雜。中國(guó)特色的影子銀行通過銀行、證券、保險(xiǎn)、信托、投資公司、小貸公司、民間借貸等機(jī)構(gòu)形成了一個(gè)復(fù)雜的信用中介渠道，一方面，當(dāng)影子銀行中一方出現(xiàn)問題時(shí)，將形成多米諾骨牌效應(yīng)，在通道內(nèi)部高速傳染，造成較大范圍的影響，另一方面，復(fù)雜的結(jié)構(gòu)給跨界監(jiān)管也帶來了難題。

當(dāng)前影子銀行在推行依法治行中還存在一些不利的因素。

一是從業(yè)人員的法制觀念淡薄。從業(yè)人員對(duì)金融法律領(lǐng)會(huì)不夠，對(duì)《商業(yè)銀行法》缺乏透徹的了解，法制觀念薄弱。一方面是員工形成了思維定勢(shì)，很多時(shí)候遇到相關(guān)問題卻還是沿用原先的方法；另一方面是銀行外人士對(duì)有關(guān)金融法規(guī)理解尚不到位。很多人認(rèn)為相關(guān)法律針對(duì)的是銀行，跟客戶或其他人并沒有太大關(guān)系。

二是缺少在法律框架內(nèi)進(jìn)行的創(chuàng)新。“法”可以廣義包括法律、法規(guī)及人民銀行的部門規(guī)章，還有商業(yè)銀行制定加強(qiáng)內(nèi)部法制建設(shè)的各項(xiàng)規(guī)章制度。部分單位領(lǐng)導(dǎo)重視程度不夠，知法守法用法的思維不深，思維的定勢(shì)往往使其在面對(duì)新問題時(shí)無法采取有效措施，容易造成法律和實(shí)際操作執(zhí)行活動(dòng)之間的沖突。因此迫切需要拓展新思維及創(chuàng)新性的金融活動(dòng)，學(xué)習(xí)吸收新的法律制度，在法律框架內(nèi)開展活動(dòng)。

三是難以協(xié)調(diào)銀行、政府、企業(yè)之間的復(fù)雜關(guān)系，存在政企不分、行政干預(yù)的問題。《商業(yè)銀行法》第四十條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得強(qiáng)令商業(yè)銀行發(fā)放貸款或者提供擔(dān)保……”但影子銀行在發(fā)放貸款時(shí)，多多少少受到來自行政等因素的影響，缺乏經(jīng)營(yíng)自主性。另外還有企業(yè)多頭開戶的問題，影子銀行對(duì)貸款企業(yè)的資金使用缺乏全方位有效監(jiān)控，企業(yè)逃脫債務(wù)現(xiàn)象屢見不鮮，為業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)帶來了風(fēng)險(xiǎn)。

四是隨著金融體制改革不斷深化，影子銀行逐級(jí)配置條法部門來主管各種涉及法律方面的事務(wù)。然而內(nèi)部的業(yè)務(wù)保障機(jī)構(gòu)并不能發(fā)揮理想的作用。這些職能部門會(huì)隨著金融改革深化不斷加大作用，單位領(lǐng)導(dǎo)重視程度不斷提高。然而現(xiàn)實(shí)卻恰恰相反，這些職能部門往往成為了空殼部門，單位的領(lǐng)導(dǎo)至今對(duì)條法部門職能作用不甚了解，并未引起重視。還有的將條法部門靠掛在另一個(gè)部門，使其缺乏獨(dú)立性。正是因?yàn)樵驹诮档徒?jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、提高經(jīng)濟(jì)效益上發(fā)揮法律保障作用的條法部門因單位對(duì)其各項(xiàng)職能、任務(wù)、權(quán)限理解不清，導(dǎo)致條法部門與經(jīng)營(yíng)管理部門關(guān)系破裂，成為空殼部門。

五、監(jiān)管展望

影子銀行在激活實(shí)體經(jīng)濟(jì)、增加投資渠道等方面可以起到積極作用，從這個(gè)角度看，影子銀行可謂傳統(tǒng)銀行體系的良好補(bǔ)充。但應(yīng)關(guān)注其隱蔽性、脆弱性、風(fēng)險(xiǎn)性的特點(diǎn)，加強(qiáng)監(jiān)管。從長(zhǎng)期看，隨著影子銀行的發(fā)展，金融的市場(chǎng)化及監(jiān)管的全面化應(yīng)同步提高，改革完善 “一行三會(huì)”的監(jiān)管體系，影子銀行的發(fā)展與其監(jiān)管實(shí)踐，將不斷推動(dòng)我國(guó)金融業(yè)加快深化改革。

一是要提高金融業(yè)法制意識(shí)。《人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》要落實(shí)到位，形成制度保障。要在法律框架內(nèi)依法經(jīng)營(yíng)、依法管理。定期組織金融業(yè)干部職工學(xué)習(xí)金融法律知識(shí)，進(jìn)行相關(guān)培訓(xùn)，透徹理解有關(guān)條文。

二是理順銀行與政府、企業(yè)之間的關(guān)系。影子銀行要嚴(yán)格執(zhí)行《商業(yè)銀行法》的有關(guān)規(guī)定，提高開展業(yè)務(wù)活動(dòng)的獨(dú)立性；對(duì)借款人的資信等級(jí)、償還能力等應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格審查，為企業(yè)尋租行為守好前門，切實(shí)辦理好抵押擔(dān)保手續(xù)，保證信貸資產(chǎn)質(zhì)量；向政府相關(guān)部門介紹法律規(guī)定，杜絕尋租的后門。

三是激發(fā)內(nèi)部職能部門的作用。必須有效建立自律機(jī)制，特別是對(duì)自身行為的法律約束與控制，才能防范金融經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。因此重點(diǎn)要控制預(yù)防法律糾紛，把法律糾紛隱患減小到最低程度，堅(jiān)持依法經(jīng)營(yíng)、依法管理。此外，還應(yīng)把控經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，必要時(shí)采取法律手段來保證安全回流銀行資金，保障銀行利益。在實(shí)際工作中應(yīng)抓好以下事宜：抓準(zhǔn)薄弱環(huán)節(jié)，做好事前防范，加強(qiáng)流程管理，做好事中參與，完善后續(xù)處理，減少事后風(fēng)險(xiǎn)。條法部門應(yīng)當(dāng)注意參與風(fēng)險(xiǎn)管理各個(gè)階段，緊貼銀行中心工作，在標(biāo)準(zhǔn)制定、業(yè)務(wù)檢查、措施運(yùn)用、后續(xù)處理等各個(gè)階段正確發(fā)揮法律的導(dǎo)向和保障作用。■

（作者單位：中國(guó)銀行廣西分行）

（本欄目責(zé)任編輯：范紅玉）