勞務派遣中工傷保險責任承擔與立法完善

楊興坤　劉繼雁

【摘要】文章闡述了勞動關系與勞務派遣的關系，論述了勞務派遣中由用工單位承擔相應工傷保險責任的理論依據，在評析《勞動合同法》相關規定的基礎上，提出對勞務派遣中工傷保險義務與責任的承擔進行立法完善的建議，以有利于工傷事故的預防與控制，保障勞動者的身體健康與生命安全，切實維護勞動者的權益。

【關鍵詞】勞務派遣 工傷保險責任 立法完善

【中圖分類號】DF472 ? ? ? ? ? ? ? 【文獻標識碼】A

勞動關系與工傷保險責任、勞務派遣

勞動關系的涵義。勞動關系是指勞動者在實現勞動過程中與用人單位發生的社會關系。勞動關系與一般的民事關系不同，其法律特征為：一是勞動關系的主體是法律特別規定的，一方主體是勞動者，另一方主體為用人單位;二是勞動關系與勞動過程聯系密切，即勞動關系在勞動過程中產生，勞動者加入到勞動力使用者之中去勞動，勞動者提供的勞動力與用人單位提供的生產資料相結合;三是勞動關系以國家意志為主導，國家常以強行法的形式干預勞動關系當事人的權利與義務關系;四是勞動關系既具有平等關系的特征，又具有隸屬關系的屬性，在勞動力市場，勞動者與用人單位是通過平等協商的方式建立與消滅勞動關系的，但勞動者與用人單位一旦確立勞動關系，勞動者就從屬于用人單位，受用人單位的管理與監督;五是勞動關系具有人身關系和財產關系二重屬性，用人單位在一定限度內支配勞動者的人身，使用勞動者提供的勞動力，其具有人身屬性，同時，用人單位向勞動者支付一定數額的勞動報酬，作為勞動者有償讓渡自己的勞動力的代價，雙方締結的勞動關系具有財產關系的內容。

勞動關系的根本屬性—從屬性與工傷保險責任。勞動關系的根本屬性為從屬性，即勞動者—勞動力所有者在雇傭勞動過程中從屬于用人單位—勞動力使用者。雖說勞動者與用人單位在建立與消滅勞動關系時，以平等協商方式進行，雙方的法律地位是平等的，但是勞動關系一旦確定下來，勞動者一方就在人格、經濟利益與組織等方面從屬于用人單位，作為用人單位的一位職工，勞動者應服從用人單位的統一指揮與安排，接受用人單位的控制與管理。進一步說，在勞動關系存續期間，所謂的勞動者在勞動過程中向用人單位提供勞動力，就是勞動者將其人身在一定時空內與一定情況下交付給用人單位支配，而勞動過程則存在著影響勞動者身體健康與生命安全的危害因素，用人單位對勞動力的使用與管理，直接關系到勞動者的人身安全?？梢哉f，勞動者的人身安全利益的實現一是有賴于用人單位在使用勞動力過程中提供的勞動條件與勞動保護，二是有賴于用人單位在使用勞動力過程中的安全管理，二者缺一不可?；诖?，為了確保勞動者在生產過程中的人身安全，維護勞動者的生命與健康權益，在工傷保險理論與實踐中確立了“誰使用誰負責”原則，即作為使用勞動力一方的用人單位不僅要承擔與勞動力使用相聯系的勞動保護與安全管理等勞動者的人身性義務，保障勞動者人身健康與生命安全，同時，其還應為勞動者繳納工傷保險費，如不繳納，一旦發生工傷事故則承擔一切工傷補償責任，支付因工致殘或死亡勞動者所有的工傷補償金。

勞動關系與勞務派遣。勞務派遣一般稱之為人力派遣，是指勞動力派遣單位（以下簡稱勞務派遣單位）與被派遣勞動者訂立勞動協議或合同，二者形成勞動關系，然后向接受以勞動力派遣形式用工的單位（以下簡稱用工單位）派出該勞動者，使其在用工單位的工作場地勞動，在用工單位的管理與指揮下，以完成勞動力與生產資料相結合的一種用工方式，其是隨著市場經濟的繁榮而出現一種特殊的勞動關系，是當今勞動力市場重要的用工形式，適用于臨時性、輔助性與替代性的工作崗位，在人力資源合理而有效的配置上具有積極的意義。勞務派遣不同于一般的標準勞動關系有：第一，一般勞動關系的表現形式—勞動合同用工是企業基本的用工形式，勞務派遣用工則是企業用工的補充形式。第二，一般勞動關系法定主體由勞動者與用人單位兩方組成，而勞務派遣關系的法定主體則包括勞動者、勞務派遣單位與用工單位三方。第三，一般勞動關系中勞動者的雇傭者與勞動力的使用者是二位一體的，勞務派遣關系中勞動者的雇傭者與勞動力的使用者則相分離，勞動者的雇傭者勞務派遣單位不用工，勞動力的使用者用工單位不用人。第四，一般勞動關系只包含勞動者與用人單位一重法律關系，勞務派遣關系則包含二重法律關系：一是勞動者與勞務派遣單位的勞動關系;屬于勞動法范疇，受勞動合同法調整，二是勞務派遣單位與用工單位的勞務關系，屬于民法范疇，受合同法調整。第五，一般勞動關系的用人地與用工地是同一空間，用人單位可以直接對勞動者進行有效安全管理，盡可能控制與消除整個勞動過程中危害勞動者健康與生命的因素，及時預防與控制工傷事故的發生，而作為特殊勞動關系的勞務派遣關系，其勞務派遣單位用人地與用工單位用工地在空間上則相分離，影響勞動者身體健康與生命安全的危害因素存在于用工單位用工地，工傷事故發生在用工單位使用勞動力過程，而勞務派遣單位卻無法時時干預、控制與消除，根據“誰使用誰負責”與“誰造成工傷誰負責”工傷保險原則，勞動者的人身安全保護與工傷責任的義務應由用工單位承擔方合理，這樣才能有效地進行勞動過程中的安全管理與風險控制，保護勞動者身體健康與生命安全，維護勞動者及其供養親屬的合法權益。

勞務派遣中工傷保險責任承擔的理論探討

由于勞務派遣關系與一般勞動關系有諸多不同之處，勞務派遣中工傷保險責任的承擔在理論界與司法實踐中有不同看法。一些持傳統勞動關系與工傷保險理論的學者與司法實務人員認為應由勞務派遣單位繳納工傷保險費的繳納義務，且承擔相應的工傷保險責任，其理由有三：其一，根據一般工傷保險理論與現行法律法規規定，勞動關系是工傷補償責任的前提，勞動者認定工傷須與用人單位存在勞動關系，由勞動者所在用人單位繳納工傷保險費，承擔法律規定的部分工傷保險責任，如不繳納工傷保險費，則承擔全部的工傷保險責任，而在勞務派遣中勞務派遣單位是勞動者的用人單位，勞動者與勞務派遣單位形成勞動關系，所以應由勞務派遣單位繳納工傷保險費，承擔作為工傷保險責任主體的法律責任，而不應由與勞動者不存在勞動關系的用工單位承擔。其二，勞務派遣單位與用工單位訂立的勞務派遣合同是雙方在平等自愿基礎上依法簽訂的民事合同，其約定由勞務派遣單位承擔工傷保險繳費義務與相應工傷責任的條款，符合我國的法律法規規定，是合法有效的。其三，在勞務派遣實踐中，勞務派遣單位與用工單位雙方一般訂立生產安全協議，約定勞動者在用工單位發生的一切人身安全事故均由勞務派遣單位負責，承擔包括工傷補償在內的一切責任。

對此意見筆者不予贊同，勞務派遣不同于一般的標準勞動關系，為一種特殊的非標準勞動關系，在勞務派遣中，勞動者把自己的人身在一定限度內交付給用工單位支配，勞動者的勞動力則由用工單位在存在不安全與衛生的特定時間與空間里使用，而不是由作為用人單位的勞務派遣單位使用，根據勞務派遣的此種特殊情況與“誰使用誰負責”工傷保險原則，在工傷保險義務與責任的承擔上應突破勞動關系與工傷保險相一致傳統理論束縛，讓用工單位承擔勞動者工傷保險繳費義務與工傷保險相應責任，如此方符合公平與效率原則，有利于對勞動者身體健康與生命安全的保護。具體說來，一般的勞動關系是雇傭關系與使用關系二位一體，勞動者的用人單位與用工單位是同一組織，用人單位的用人地與用工地合二為一，勞動者的用人場所與用工場所是同一空間，用人單位在使用勞動力的過程中，可以在用工場所直接對勞動者進行有效的安全管理，控制與消除整個勞動過程中危害勞動者健康與生命的因素，預防與制止工傷事故的發生，為此，在勞動者的勞動過程中，用人單位有義務提供足夠勞動安全衛生條件來保障勞動者的生命安全與身體健康，同時繳納工傷保險費，承擔勞動者在勞動過程中因事故遭受人身傷害的相應工傷補償責任。但勞務派遣不同于一般勞動關系的特征一為勞動者的雇傭關系與使用關系在法律上相分離，二為勞動者的用人地與用工地在空間上相分離，勞動者的用人單位與用工單位是不同組織，用人單位用人不用工，用工單位用工不用人，勞動者與用工單位是指揮被指揮關系，使用被使用關系，其僅為用工單位提供勞動力，與用工單位沒有任何勞動關系。

盡管被派遣勞動者與用工單位沒有勞動關系，但由于安全生產屬于勞動過程的內容，帶有很強的人身屬性，用工單位使用勞動力過程中存在著危害被派遣勞動者人身安全的風險因素，對被派遣勞動者的健康甚至生命時時都會造成威脅，而作為被派遣勞動者用人單位的勞務派遣單位由于時間與空間的限制無法對風險進行控制與監督，因此必須由用工單位給被派遣勞動者提供足夠的勞動保護與勞動條件，履行安全衛生保障義務，繳納工傷保險費，承擔相應工傷償責任，以盡可能預防與制止工傷事故的發生。如此方能既遵循“誰使用誰負責”工傷保險原則，又能體現法律的公平與效率原則，保護勞動者的人身安全，同時也加強了用工單位的責任，既防止其因對被派遣勞動者不承擔勞務派遣單位的工傷責任而任意減少安全保障設施與措施損害被派遣勞動者的人身權利，也避免其作為一個經濟人為追逐自己的最大利潤而肆意侵害勞務派遣單位的經濟利益。

至于勞務派遣單位與用工單位訂立的勞務派遣合同與安全協議，約定由勞務派遣單位承擔工傷保險義務與相應的責任，其法律效力值得商榷。具體地說，勞動關系不同于可以由當事人在平等協商的基礎上產生、變更與消滅的民事法律關系，因其關系到勞動者的基本人權生存權與發展權，關系到勞動者身體健康與生命安全，國家對其干預性較強，在勞動關系建立、變更與消滅的過程中，既體現國家和社會的意志與利益，又體現當事人雙方的意志與利益，其中國家的意志與利益在勞動關系中起著主導作用。尤其是與勞動者生命健康聯系密切的安全生產與工傷保險領域，國家更是以強行法的形式規定勞動關系當事人的權利與義務，當事人雙方簽訂的合同與協議必須符合安全生產法律法規的強制性規定，否則簽訂的合同與協議無效。在勞務派遣中，勞務派遣單位與用工單位訂立的勞務派遣合同與安全生產協議如約定由勞務派遣單位承擔安全衛生義務與工傷保險責任，用工單位不予承擔，這樣就會使用工單位從經濟人的趨利本性出發，為降低生產成本而減少被派遣勞動者的安全保障措施，如此用工單位的勞動條件與勞動保護就有可能達不到國家規定的安全衛生標準，這就違犯國家關于安全生產的強制性規定，必然導致勞務派遣協議與安全協議無效，在工傷補償糾紛的司法實踐中，此種情況時常發生，最終法院常常認定勞務派遣協議與安全協議無效，判決由用工單位承擔相應的工傷保險責任。

勞務派遣中工傷保險責任的立法評析

針對勞務派遣是一種特殊的非標準勞動關系，我國的《勞動合同法》第五章第二節以專節特別規定，條文達十一條，在一定程度上有效地維護被派遣勞動者的合法權益，但是其中尚有需要修改之處，特別是在勞務派遣中關于工傷保險責任承擔問題的規定上尚不夠合理與明確，需要進一步立法完善。通觀《勞動合同法》，涉及到勞動者工傷勞動者人身安全與工傷保險責任承擔的條文主要有第五十八條、第六十二條與第九十二條，第五十八條第一款規定勞務派遣單位為勞動者用人單位，應當履行用人單位對勞動者的義務，這里的義務當然包括工傷保險費繳納義務及未繳納工傷保險費所承擔的責任，此規定免除使用勞動力的用工單位的工傷保險費繳納義務及未繳納工傷保險費所承擔的責任是有欠合理與公平的，其違反了根據“誰使用誰負責”工傷保險原則，在實踐中會降低用工單位加強勞動保護與安全生產管理的責任心，不利于保護勞動者的人身健康與生命安全。顯而易見，立法者意識到此立法不足，又以第六十二條與第九十二條加以補充，第六十二條第一款第一項規定用工單位應當履行執行國家勞動標準，提供相應的勞動條件和勞動保護義務，第九十二條規定用工單位給被派遣勞動者造成損害的，用工單位與勞務派遣單位承擔連帶賠償責任，此兩條雖然加重了用工單位的安全生產保障義務與工傷賠償責任，但在理論與實踐上仍存在諸多問題。

第一，僅僅在用工單位有過錯的情況下加重了其安全生產義務與工傷賠償責任，在未繳納工傷保險費的情況下承擔工傷補償責任的主體仍是勞動力的非使用者勞務派遣單位，這與“誰使用誰負責”與“誰造成工傷誰負責”的工傷保險原則相違背。

第二，用工企業是勞動力的使用者，以營利為根本目的，在經營過程中常常存在危及勞動者身體健康與生命安全的不確定風險，常常因偶然與突發因素發生工傷事故，如不讓其在使用勞動力的整個勞動過程中承擔安全生產與管理的責任，僅僅讓其對勞動者承擔執行國家勞動標準，提供相應的勞動條件和勞動保護等靜態的基本義務，其就會無視勞動者人身健康與生命安全，為追求利益最大化而置勞動者的生死于不顧，這與勞動法的立法宗旨—保護勞動者的合法權益不符。

第三，雖然在用工單位因工作原因給被派遣勞動者造成人身損害同時又沒繳納工傷保險費的情況下，讓其與勞務派遣單位承擔連帶工傷賠償責任，加大對勞動者的保護，但在司法實踐中，勞務派遣單位與用工單位會以種種借口相互推諉，操作起來常常復雜化。最后，由于勞務派遣單位不直接使用勞動力，對安全生產的風險在時間與空間無法管理與消除，特別是對容易造成工傷事故的偶然與突發因素更是無法控制與制止，讓其承擔連帶工傷賠償責任是不合理的、不公平的，如此不利于工傷事故的預防與控制。

總而言之，在《勞動合同法》關于勞務派遣工傷保險責任承擔問題的規定上尚有不合理之處，值得商榷，其一方面不利于勞動者人身健康與生命安全的保護，另一方面會導致用工單位消極履行安全管理義務，不利于工傷事故的預防與控制，為此應在立法與司法實踐上突破勞動關系與工傷保險相一致的傳統理論束縛，針對勞務派遣關系不同于一般勞動關系的特殊性—勞動者的雇傭者與勞動力的使用者在主體上相分離，勞務派遣單位用人地與用工單位用工地在空間上相分離。根據“誰使用誰負責”的工傷保險原則，進一步立法完善，在《勞動合同法》第六十二條第一款增加“繳納工傷保險費，承擔未繳納工傷保險費的責任”一項，明確規定在勞務派遣關系中以用工單位為繳納工傷保險費的主體，承擔未繳納工傷保險費的責任。這樣，才能合理地分配勞務派遣關系中勞務派遣單位與用工單位的工傷保險責任，提高用工單位在經營中安全管理的責任心，促使用工單位在整個生產過程中積極履行對勞動者的勞動保護義務，從而有利于工傷事故的預防與控制，保護勞動者的身體健康與生命安全，切實保護勞動者的權益。

（作者分別為長江師范學院政治與歷史學院副教授，重慶市第三中級人民法院審判員;本文系長江師范學院2013年度規劃科研項目“重慶市勞務派遣及其社會保障制度研究”成果，項目編號：2013XJYB019）

責編 /張曉