工程擔保在工程建設中的作用

劉丙福

河南省固始縣住房和城鄉(xiāng)建設局（465200）

工程擔保在工程建設中的作用

劉丙福

河南省固始縣住房和城鄉(xiāng)建設局（465200）

工程擔保是指在工程建設活動中，由保證人向合同一方當事人（受益人）提供的，保證合同另一方當事人（被保證人）履行合同義務的擔保行為，在被保證人不履行合同義務時，由保證人代為履行或承擔代償責任。建設部于2004年8月印發(fā)了《關于在房地產開發(fā)項目中推行工程建設合同擔保的若干規(guī)定（試行）》（建市【2004】137號），2005年5月印發(fā)了《工程擔保合同示范文本》，2006年12月印發(fā)了《關于在建設工程項目中進一步推行工程擔保制度的意見》（建市【2006】326號）的通知，各級建設行政主管部門也相應出臺了一些推行工程擔保的意見，明確了推行工程擔保的積極意義和作用。

1 工程擔保的種類

目前我國工程擔保的種類主要有承包人投標擔保、承包人履約擔保、承包人預付款擔保、業(yè)主工程款支付擔保和承包人工程質量保修擔保。

1）承包人投標擔保

承包人投標擔保是由擔保人為投標人向招標人提供的，保證投標人按照招標文件的規(guī)定參加招標活動的擔保。投標人在投標有效期內撤回投標文件，或中標后不簽署工程建設合同的，由擔保人按照約定履行擔保責任。投標擔保可采用有資格的銀行、專業(yè)擔保公司、保險公司、定金（保證金）擔保方式等。投標保證擔保有效期的截止時間為投標有效期后的30～180 d。如延長投標有效期的，投標人應當相應延長投標保證擔保有效期。投標人拒絕延長投標有效期的，招標人應當在5個工作日內退回投標保證擔保保函。投標擔保額一般為招標項目估算價的2%。

2）承包人履約擔保

承包人履約擔保是指由保證人為承包人向業(yè)主提供的，保證承包人履行工程建設合同約定義務的擔保。承包人履約擔保可采用有資格的銀行、專業(yè)擔保公司、保險公司、保證金的方式。承包商履約擔保的有效期應當在承包合同中約定。承包人履約擔保的擔保金額不得低于工程建設合同價格（中標價格）的10%。采用經評審的最低投標價法中標的招標工程，擔保金額不得低于工程合同的15%。

3）承包人預付款擔保

工程預付款通常包括動員預付款和材料預付款，動員預付款是一項由業(yè)主提供給承包人用作動工準備用的無息貸款，材料預付款是指業(yè)主以無息貸款形式在中期支付工程款的同時提供給承包人用于購置材料和設備的款項。提供預付款的目的在于減輕承包人資金周轉的壓力。預付款的額度由業(yè)主和承包人根據合同約定，金額為不超過承包合同價的30%，預付款數額隨工程進度相應扣減。

預付款擔保是指由保證人為承包商向業(yè)主提供的,保證人對承包商履行扣還預付款義務的保證，以防止承包商在收到業(yè)主的預付款后將款項挪作他用或破產等。預付款擔保可采用有資格的銀行、專業(yè)擔保公司、保險公司、保證金的方式，預付款擔保額可隨預付款扣減的額度相應減少，承包商履約擔保的有效期應當在保證合同中約定，保證合同約定的有效期截止時間為工程建設合同約定的工程竣工驗收合格之日后的3～180 d。

4）業(yè)主工程款支付擔保

業(yè)主工程款支付擔保是指為保證業(yè)主履行工程合同約定的工程款支付義務，由擔保人為業(yè)主向承包商提供的，保證業(yè)主支付工程款的擔保。業(yè)主在簽訂工程建設合同的同時，應當向承包商提交業(yè)主工程款支付擔保。業(yè)主工程款支付擔保采用有資格的銀行、專業(yè)擔保公司、保險公司的方式，業(yè)主工程款支付擔保的有效期應當在合同中約定，其有效期截止時間為業(yè)主根據合同的約定完成了除工程質量保修金以外的全部工程結算款項支付之日起30～180 d。業(yè)主支付擔保的擔保金額應當與承包商履約擔保的擔保金額相等，一般為承包合同價的10%或15%。對于工程建設合同額超過1億元人民幣以上的工程，業(yè)主工程款支付擔保可以按工程合同確定的付款周期實行分段滾動擔保，但每段的擔保金額為該段工程合同額的10%～15%。業(yè)主工程款支付擔保采用分段滾動擔保的，在業(yè)主、項目監(jiān)理工程師或造價工程師對分段工程進度簽字確認或結算，業(yè)主支付相應的工程款后，當期業(yè)主工程款支付擔保解除,并自動進入下一階段工程的擔保。

5）承包人工程質量保修擔保

承包人工程質量保修擔保是為保障工程保修期內出現質量缺陷時，承包人負責維修而提供的擔保，維修擔保可以單列，也可以包含在履約擔保內，有些工程采取扣留合同價款的5%作為保修保證金。

2 實行工程擔保的作用

實行工程擔保能夠促進合同雙方自覺履行合同，防止違約事件發(fā)生，降低合同雙方的風險，規(guī)范工程承包、發(fā)包交易行為，防范和化解工程風險，遏制拖欠工程款和農民工工資,保證工程質量和安全。

1）進一步規(guī)范了工程招標投標行為，推動了反腐倡廉工作。

實行工程擔保制度，特別是差額履約擔保和最低價風險擔保，對實行低價中標后出現的惡性競爭起到了有效的遏制作用。此外，投標人在投標期間提交投標擔保，明顯加大了其進行圍標、串標等違法行為的成本和風險。實行工程擔保制度后，建設領域受到社會更廣泛的監(jiān)督和制約，特別是擔保機構積極參與合同義務履行的監(jiān)督，使工程建設全過程更加透明，在一定程度上推動了工程建設領域的反腐倡廉工作。

2）保證了工程建設各方切實履行合同，遏制拖欠工程款和農民工工資行為，保證工程質量安全。

實行工程擔保制度后，擔保機構為維護自身的經濟利益，在提供工程擔保時，必然落實對投保人能夠發(fā)生有效制約作用的風險控制措施，發(fā)現違約現象后及時予以糾正，通過經濟杠桿作用，使合同主體行為得到了進一步規(guī)范，使工程質量、安全以及施工水平穩(wěn)步提高。合同主體雙方也能夠通過工程擔保來分散、轉移工程風險，合同糾紛明顯減少，拖欠工程款和農民工工資問題得到緩解，工程風險得到有效的防范和控制。

3）促使建筑市場形成優(yōu)勝劣汰的良性機制。

實行工程擔保制度，擔保機構在為投保人出具保函前，首先要對投保人的財務狀況、經營管理能力及誠信記錄進行評價，確定風險控制措施，并根據風險程度實行差別費率。有實力、信譽好的建設開發(fā)企業(yè)和建筑企業(yè)容易取得擔保機構的擔保，資金薄弱、經營管理能力不強或誠信記錄有瑕疵的企業(yè)不容易獲得或不能獲得擔保機構的擔保，因而承接不到工程項目，被迫退出建筑市場。特別是一些無資質等級、無資金來源的企業(yè)，因不能提供投標擔保，無法再以其他企業(yè)的名義參加招標投標活動。大型建筑企業(yè)在中標后，面對履約擔保的制約以及自身信用受損的風險，也會抑制將工程非法轉包或分包給其他低資質或無資質的企業(yè)的行為，這就有效遏制了非法轉包、分包、掛靠等現象，有利于扭轉建筑市場供需失衡、惡性競爭的局面。

4）促進了信用約束機制的建立。

實行工程擔保制度后，擔保機構為了對投保人進行必要的信用評價，逐步建立并完善了評價機制和信用檔案。投保人為了降低取得工程擔保的成本，越來越重視自己的信用。當被保證人發(fā)生違約后，為了避免合同另一方擔保機構索賠，影響自己的信用記錄，往往會主動賠償對方損失，信用約束機制的作用因而初步顯現。

5）工程擔保有利于降低交易成本。

工程保證擔保有利于減少建筑業(yè)信息不對稱現象。中國建筑業(yè)市場機制中的基本缺陷就是缺乏信用工具,市場信號不能得到有效傳遞,從而導致中國建筑業(yè)市場處于嚴重的信息不對稱狀態(tài)，市場自發(fā)的優(yōu)勝劣汰機制不能得到有效發(fā)揮。通過擔保這一信用工具的引入，保證擔保方與建設參與主體各方信息對稱，使建設參與主體各方信息不對稱狀態(tài)得到有效改善，市場機制得到正常發(fā)揮。

從業(yè)主方面來看，在沒有引入工程擔保信用工具以前他們不得不采用龐大的業(yè)主班子，動用大量資源對承包商投標資格加以考察，導致工程擔保成本增加，一些業(yè)主采取了收取質量、工期的保證金等措施，一些業(yè)主則是預付大量現金或扣留大筆尾款等。從承包商的角度看，因為工程款拖欠而增加了大量的銀行貸款利息，因催討工程款而支付了大量的費用。這些成本的付出雖然產生了一定成效，但是對于改善中國建筑市場信用不良的現狀顯然缺乏足夠的力度，降低了承包人資金流動性。采用保證擔保這一信用工具也需支付一定的交易成本，但擔保方的介入可在以下方面降低交易成本:以對承包商嚴格有效的專業(yè)化的資信預審代替業(yè)主的自行考察；以保證人對承包商的信用擔保取代業(yè)主扣留工程款的準現金擔保方式，使承包商的資金周轉和銀行信用被占用的成本得以降低；通過增強市場信用而鼓勵和促進專業(yè)化分工，從而提高整個行業(yè)效率，使建筑業(yè)的綜合成本得以降低。

6）采用工程擔保有利于與國際接軌。

工程擔保是通過合同約束雙方正確履行合同，促進公平公正。隨著我國工程建設市場的更加開放，工程擔保這一國際慣例將更加普及。通過在中國市場推行符合國際慣例的工程擔保制度，建筑企業(yè)可以有更好地參與國際工程競爭。

工程擔保市場的規(guī)范既要靠法律法規(guī)的引導,也要靠業(yè)主、施工單位、工程擔保機構的自律與配合。實踐證明，實行工程擔保制度的優(yōu)勢已開始逐步顯現。工程擔保制度能促進和規(guī)范建筑市場競爭，提高投資效益，促使建筑業(yè)企業(yè)整合內部資源，強化經營管理，遏制拖欠工程款和農民工工資現象，防止腐敗，得到了政府、行業(yè)主管部門、業(yè)主和施工單位等的廣泛認可，取得了明顯的經濟和社會效益。