沿途的鮮花與刺

文‖余承志 AsenVelinov

沿途的鮮花與刺

文‖余承志 AsenVelinov

沿路多為發展中國家，投資前要特別注意事前調查、分析、評估相關風險，事中做好風險規避和管理工作

經過2014年的醞釀與謀劃,2015年,“一帶一路”戰略將實質性啟動,并成為貫穿今年國家和地方全年工作的一條主線。

中國企業應當充分抓住“一帶一路”這個機遇,在有效避免風險的前提下,利用優勢開展多方合作,成為推進“一帶一路”國家戰略的中堅力量。

路線布局

“一帶一路”發端于中國,貫通中亞、東南亞、南亞、西亞乃至歐洲部分區域,東牽亞太經濟圈,西系歐洲經濟圈。沿線總人口約44億,經濟總量約21萬億美元,分別約占全球的63%和29%。

從中國政府層面來看,政府將把“一帶一路”投資重點區域集中在新疆、江蘇等六省區,交通運輸、建筑建材、能源建設、商旅文化、比較優勢制造業等五大行業將廣泛受益。

目前針對“一帶一路”建設的金融支持主要是亞洲基礎設施投資銀行和絲路基金。此外,財政部日前在部署2015年具體工作時,提出要結合實施“一帶一路”戰略規劃,加快推進基礎設施互聯互通。國稅總局表示,將積極研究和認真落實服務“一帶一路”等3大戰略的稅收措施。政府的積極舉措強化了市場對于“一帶一路”帶來的投資機會的預期,對資本市場來說,“一帶一路”已經為投資者描繪了未來數年的投資藍圖。

世界范圍來看,各個國家對“一帶一路”反應積極,都表示歡迎和支持“一帶一路”合作倡議,并愿意參與建設進程,已經有一些項目取得了突破。如中緬鐵路、西哈努克港及開發區、中塔公路二期、中俄東西線天然氣管道、中巴核電廠、工業園區等。德國、意大利、法國企業在基礎設施建設方面各有所長,亞洲國家的基礎設施建設計劃對于他們來說是一個不容錯過的機會,因此歐洲許多國家紛紛在“一帶一路”中尋求機會,希望同中國建立全方位的戰略伙伴關系。

除了上述各國的積極參與外,中國企業還可以充分利用中國與”一帶一路”沿線國家簽訂的雙邊協定。目前,中國與20多個國家簽署了《民商事司法互助條約》,以保加利亞為例,《中華人民共和國和保加利亞共和國關于民事司法協助的協定》中規定：締約雙方承認和執行法院裁決和仲裁裁決。因此,中國企業不用擔心一國的判決無法在另一國執行,上述協定將投資風險降到了最低,充分保障了投資人的合法權益。與此同時,中國與保加利亞還簽署了避免雙重征稅的協定,極低的稅率降低了企業的投資成本,而這些只是各項便利政策中的一部分。

沿途風險

“一帶一路”確實展開了一份美好的投資藍圖,但機遇往往都伴隨著風險,“一帶一路”沿線所涉及的國家眾多,各個國家的法律體系和法律文化各具特色,不盡相同。以下風險是中國企業在通過“一帶一路”走出去的過程中必須要注意的。

第一,國家局勢。“一帶一路”沿線有許多發展中國家,普遍存在政治派系斗爭激烈、政府執政能力受到制約、政局穩定性不足等現象。國家之間也因為領土、宗教和種族等原因而矛盾重重。例如南亞是世界上風險較高的地區之一,恐怖主義和分裂勢力嚴重威脅著地區安全。除此之外,很多國家還處于經濟轉型階段,發展前景不太明朗。因此,中國企業需要加強對于這些國家的信息收集,盡量避免前往戰亂、民族糾紛之地,確保人身和投資的安全。

第二,法律體系。作為投資者,要進入一國投資,首先就必須對投資環境進行分析,尤其是對法律環境進行分析,解決市場準入的法律問題。但從“一帶一路”沿線的部分國家來看,法律體制還不盡完善,人治多于法治。部分國家還有被殖民的歷史,因此其法律制度比較復雜。有些國家或處在從計劃經濟到市場經濟的轉型時期,缺乏立法基礎與條件,盡管做出了應有的努力,但外商投資法律體系還不夠健全與完善,特別是相關配套法律、法規、政策、措施滯后,跟不上經濟社會發展的需要。

在市場準入方面,部分國家根據本國利益和實際需要,明確規定鼓勵、允許、限制和禁止外資的領域和項目。部分國家實行的是市場準入政策,將外商投資準入領域分為絕對禁止進入的領域、外資在與內資組建合資企業時才能進入的領域、滿足一定條件才能進入的領域三類。還有國家實施的是負面清單制度,由于規范外資市場準入的國內法內容繁雜、透明度低,外資準入條件不統一、準入機構多、準入方式體系龐雜,從而使得外商投資環境復雜化。

外匯匯率也是投資者必須要面對和思考的問題。此外,很多國家的稅收水平較高或者稅收環境較為復雜。為此,中國企業在投資前,應詳細了解東道國的稅收政策和法律規定,具體籌劃投資的稅收目標。特別要注意東道國對外資進入有無稅收優惠政策,對外資企業利潤的匯出有無限制。

政府違約的情況也不容小覷,尤其是長期能源和資源類的項目,這種情況是非常普遍的。如果中國政府跟當地的政府有比較強、比較緊密的聯系的話,中國企業受到的保護程度會好一些,上述項目受影響的機率也會小一些。

第三,賄賂和腐敗。腐敗問題在部分發展中國家較為嚴重,普遍存在于土地管理局、海關、建設局等部門。發展中國家沒有完善的監督體系,沒有專門針對反商業賄賂的法律規定,對國家公務人員的限制也不全面,很多當地的政府官員收受賄賂是常見的現象。雖然國家正在出臺各項的反腐敗政策,但對于部分發展中國家而言,目前的局面不會有很大的改善。因此,中國企業在投資過程中要警惕這一方面的風險,盡量避免此類情況的發生。

第四,環境和勞工。“一帶一路”上的許多發展中國家已經逐漸開始重視對環境的保護,對于企業投資的領域、生產過程中污水、廢氣、廢渣等的排放有嚴格的要求。如果不事先調查清楚,企業可能面臨罰款、行政處罰等,甚至正在履行中的合同有可能會被強制終止。除此之外,如果企業不遵守當地的勞動法規,可能要承擔相應的行政或者民事責任。因此投資前,中國企業應詳細了解當地勞工法、工會法的相關規定,包括對裁減人員的各種要求以及雇傭當地人員的比例要求等。

鑒于投資“一帶一路”國家可能涉及的這些風險,建議中國投資者在決定投資前,多花些時間熟悉東道國法律,要特別注意事前調查、分析、評估相關風險,事中做好風險規避和管理工作,避免不熟悉當地法規或者因為法規的臨時變更導致投資被迫中斷等負面后果。

協同盡調

以中國企業投資緬甸和保加利亞項目來看,中國投資方一般都會在當地有合作伙伴,而這些有實力的合作伙伴往往在當地有非常好的人脈和關系。中國投資方也是希望借助這些合作伙伴來滿足當地法律在某些領域和產業對外商投資的要求,獲得當地的優惠政策,順利在當地開展業務,并開拓當地的市場。這種情況其實與20年前跨國公司進入中國投資時希望從合資企業做起是非常類似的。當時跨國公司為了突破在中國投資的產業限制,以及在實際投資過程中獲得監管和運營方面的便利,普遍采用和中國國有企業、民營企業合資的形式。但是,這樣的跨國婚姻在后續公司運營的過程中因為各方的文化理念、管理方式、語言障礙等方面的差異,成功率不高。

現在到了中國企業“走出去”投資的年代,很多在“一帶一路”做投資的中國企業出于對所在國法律、文化、體制方面的考慮也較多采用了這種模式。此種模式在中國企業初次進入一個陌生的國家時是很大的助力,但它也可能是一把雙刃劍。如果因為投資前期沒有做足夠的盡職調查,投資文件中沒有明確約定雙方的權利和義務,投資過程中的溝通不順暢,交流不到位,合作伙伴之間產生誤解,那么本來期望的助力會變成阻力,最終導致合作項目的延誤甚至失敗。

因此,如果可能的話,首先應該對潛在的合作伙伴和投資涉及的公司和資產做相應的盡職調查,要求合作伙伴披露對未來合作和合資企業運營相關的所有信息,確認合作伙伴在知識產權、財務、訴訟和對外合作上沒有任何不良記錄。這些盡職調查中披露的信息應該作為合資合同中的重要組成部分,如果后續發現合作伙伴披露的信息不真實、不準確、不完整,就應當視為合資合同違約,中國企業有權追究合作伙伴的法律責任。其次,在合資合同的談判和起草時,應該全面考慮具體項目的法律風險,并按此在合同中進行規避,對合資公司從成立到運營的各個階段都明確約定雙方的權利和義務,并切實采取針對該合作伙伴的限制性條款和約定賠償的條款。另外,一旦在投資地發生商務糾紛,尤其是面對一個在當地有良好關系的合作伙伴,如何保護自己的合法利益不受侵害是所有走出去的中國企業的共同愿望。

此外,“一帶一路”上還有一些發達國家,這些發達國家因為法律體系的成熟與完善,很少會出現上述問題。但因為地域文化、法律制度的差異,中國企業需要做的是“入鄉隨俗”、“因地制宜”,主動融入發達國家商業體系中。

（作者單位：國浩律師（上海）事務所）