淺談公司瑕疵設立制度

摘 要：當前世界發展潮流與趨勢是交流與融合，交流與融合體現在各個方面，不只是國家間的經濟、文化，也體現在小的制度層次方面，比如公司瑕疵設立制度。隨著公司瑕疵設立制度的原則性內容逐漸得到世界各國的普遍承認和重視，公司在瑕疵制度設立方面的關注也逐漸增多。在我國的法律現實中，國家在公司的瑕疵設立制度方面的具體規定比較少，大多是簡單的、帶有不足之處的描述。不同的國家擁有截然不同的價值觀，不同國家之間可以進行相互的學習，沒有絕對的落后于先進，公司瑕疵設立制度亦是如此。本文將對公司瑕疵設立制度進行淺析。

關鍵詞：公司；瑕疵設立制度；法律效力

對于很多人來說，公司瑕疵設立制度是很陌生的一個制度，簡單來講就是對公司的設立行為進行規范的一種制度。在我國的法律制度建設中，公司瑕疵設立制度可以說是并不成熟的。首先體現在關于公司瑕疵設立制度的條文不夠詳細，其次是存在某些司法方面的規定與其立法初衷背道而馳。也就是說我國的公司瑕疵設立制度還處于初級建設階段，需要不斷的改進，吸取他國的經驗加以借鑒，來完善制度內容，更好地規范公司的設立行為。

一、公司瑕疵設立制度的概念解析

我們要了解公司瑕疵設立制度的概念，首先要先了解什么是公司瑕疵設立。在真正的立法規定中，公司瑕疵設立并沒有做出準確的文字規定，那是因為社會各界的相關人士對公司瑕疵設立都有著自己不同的解說，至今還沒有形成統一的、所有人都絕對認同的說法，但最為普遍的說法就是公司在登記機關獲得營業資格的過程中存在有不正當的操作程序或條件的事件。公司瑕疵設立是公司在設立過程中的三種可能產生法律效應的形式之一。公司設立時可能出現的結果對公司的發展和整個社會主義市場經濟的穩定具有重要意義，尤其是公司瑕疵設立為公司的交易埋藏下了安全隱患，極容易損害相關利益關系人的自身利益。

充分了解了概念之后，公司瑕疵設立制度就顯得更加通俗易懂了，即對公司瑕疵設立做出相關約束和規定的法律制度條文。如果沒有公司瑕疵設立制度對待公司的設立行為進行相關約束，就會使公司在發展的過程中造成資金等的浪費，為公司發展帶來風險。世界各國的國情不同，這也就決定了各國對公司瑕疵設立的制度規定不同，但無論內容有何種差異，其本質核心內容都是為了完善公司設立的程序。因而在頒布實施的過程中，國家和公司都應當保持正確的心態。

二、為什么會出現公司瑕疵設立現象

公司瑕疵設立的現象在近年來可以說是愈演愈烈，那么為什么會出現這種現象呢？簡單來看就是對公司瑕疵設立的法律規定不完善，沒有合法、科學的方式約束來公司，正規地設立公司。瑕疵設立所呈現出來的形式是有很多種類的，它涉及到股東、章程、資金投入、辦理程序、成立目的等方面，這些方面不可避免的都需要人的參與，因而在分析公司瑕疵設立存在的原因時，除卻客觀上的法律不完善問題，還存在著公司相關負責人或者登記、認證機關中工作人員的主、客觀過失。

1.法律規定存在漏洞

公司要得到認證，正式成為合法公司離不開相關的法律規定。如果法律本身就存在著不合理之處，就會使公司的設立程序和手續成為不受保護的灰色地帶。需要注意的就是在制定公司的設立法律規定時，對公司設立提出的要求越高，程序越繁瑣，手續越嚴格，就越容易引起公司的反彈心理。在這種情況下，公司為了節省人力、物力、財力和時間，就不得不采取相當的措施來鉆取法律的漏洞，使得公司瑕疵設立出現的概率惡性提高。

2.人員疏忽與故意行為

公司瑕疵設立的出現與相關公司負責人和登記、認證人員脫離不了關系。

公司的相關負責人為了公司能盡快開始營業或者減少在審批過程中投入的資金、時間和精力，獲取最大的利潤，往往會采取不正當的行為來來減少公司設立過程中某些必要的法律手續，致使公司的設立始終存在瑕疵。

登記、認證人員對公司瑕疵設立出現的可能性行為主要有兩種。一種是工作人員的疏忽，我國的經濟持續發展，國家對各種公司采取了支持、引導的態度，這在一定程度上就鼓勵了公司的成立，我國公司成立的實際情況是每天都會有成千上百個公司成立，公司成立就要通過相關工作人員辦理手續，也就是說工作人員每天的工作量很大，這也就使得工作人員極有可能在工作的過程中因為疲累而造成了公司瑕疵設立的結果。另一種則是該工作人員的主觀故意性行為，公司要成立所要辦理的手續眾多，同時要繳納的手續費也有很多，有的公司為了節省時間與資金投入，買通相關的工作人員，有的工作人員無法抵制金錢的誘惑，棄法律規章和職業素養于不顧，收取賄賂，給公司的設立程序開后門，減少相關程序，這也使得公司瑕疵設立的存在。

3.公司發展潛在利益的驅使

近年來，公司的發展勢頭良好，國家也放松了對公司的要求，并對公司的發展予以一定的資金支持。其中，中小型公司的成立資金投入少，成立之后所獲得的潛在經濟效益大，這也使得越來越多的人即使冒著風險也要選擇成立公司。為了獲得最大的經濟效益，即使公司是瑕疵設立，公司的相關負責人也會想方設法的市公司成功登記，獲得營業資格。

4.公司是違法行為的掩飾

在現實社會中，并不是所有公司的成立都是為了通過正常合法的經營來獲取利潤，以維持公司的持續發展的，有的公司就只是作為一個外殼而存在的，這樣的公司表面上成立并進行合法的經濟交易，但是實際上，它是借用公司的表面現象來為不合法行為遮掩，比如黑社會“洗錢”行為，黑社會通過做違法交易得來的經濟收入不能夠光明正大的使用，這些錢屬于不明收入，這時候就會有作為外殼的公司成立，通過“假”貿易來獲取“假”利潤，將這些黑錢通過這種方式變成公司“正常”交易的所得。這樣的行為損害了市場經濟的正常發展，導致了公司瑕疵設立的出現，給社會造成了惡劣影響。

三、不同法系，對瑕疵設立的公司所采取的措施

公司瑕疵設立，雖然已登記獲得運營的資格，但因為其中所包含的不合法程序存在著潛藏的公司交易隱患，而使得國家對其存在一定的顧慮。在當前的世界上，主要存在著兩大法系，這兩大法系有著不同的產生和發展基礎，也就意味著，這兩大不同的法系對公司瑕疵設立后應當享有什么樣的權利有著不同的規定。

1.英美法系對瑕疵設立的公司所采取的措施

在大多數英美法系國家中，公司設立的程序相對簡單，對公司提出的要求低，公司能夠較為輕易地設立成功，因而在通常情況下，不存在公司設立失敗的情況。即使發現公司有瑕疵設立的情況也不會就取締公司的營業資格，不僅不會取締營業資格還規定任何人無權以公司是瑕疵設立為理由而對公司進行干涉來取締公司的營業資格。也就是說公司瑕疵設立在法律上仍舊是合法的。在英美法系中得到最為普遍認可的原則就是公司瑕疵設立原則承認主義。這在一定程度上維持了經濟市場的穩定發展。

2.大陸法系對瑕疵設立的公司所采取的措施

不同法系所秉持的原則性思維不同，也就會對公司瑕疵設立采取不同的措施，大陸法系認為公司瑕疵設立就是存在不合法的程序，因而是不能夠得到法律上的承認的，公司一旦瑕疵設立，就可以通過法定程序申請取締公司的營業資格，也就是說公司在瑕疵設立的情況下是不被法律所承認的，也就不受法律所保護的。較為典型的國家有法國和日本。大陸法系國家受傳統思維的影響，極其重視行為、程序的對法律的遵守，既是為了保證公司的相關負責人的合法利益不會受到侵害，保證公司存在的合法性，也是為了維護交易的穩定性、安全性。

四、我國現行的公司瑕疵設立制度

1.進步之處

我國對公司瑕疵設立做出了制度規定，并頒布了相關的法律條文《公司法》，這一點是我國在在公司瑕疵設立上的進步之處。條文中最為典型突出的一項要求就是對公司瑕疵設立要先作出相關警示，提醒公司盡力補救這一情況，唯有公司瑕疵設立情節嚴重的才能果斷采取行政手段加以解決，取締公司的存在。這種謹慎的做法體現了立法的嚴謹和進步。

2.不足之處

我國在公司瑕疵設立的立法上雖有可取之處，但仍舊存在不足之處，主要體現在以下三個方面。第一，對于公司瑕疵設立的限定范圍小，考慮不周全。我國現行的法律中，公司屬于瑕疵設立的行為限制較少，停留在法律條文階段忽視了在實際情況中，公司設立時存在的不正當行為，比如公司章程規定中沒有記載必要的事項等，這些在實際情況中常出現的不正當行為沒有被列入法律條文中，使得在實際的法律判定中無法做到準確的把握。第二，對公司瑕疵設立采取的措施過于絕對化。對于情節較輕的公司瑕疵設立行為處以罰款判決，對于情節較嚴重的直接取締公司的營業資格。取締公司的營業資格只能采取行政手段，通過法院訴訟程序或是通過司法程序來取締公司的營業資格都是不受法律承認的。而這樣的絕對化措施在無形中妨礙了相關利益人獲得救濟，不能夠保護正當利益人的合法權利，也使得法院和司法審判的職能無法得到正常的發揮。第三，對責任追究的規定不合理。在現行的法律中，對于公司瑕疵設立所要追究的責任定義模糊，尤其是在民事責任的追究方面僅僅將責任追究的主題設定為公司，而對公司中具體的負責人所要承擔的責任卻沒有明確規定。

五、怎樣完善公司瑕疵設立制度

1.將一般原則定為承認原則

公司在瑕疵設立的時，雖然在某些設立程序上違背了法定的程序要求，但公司的承認或取締卻牽涉到公司相關負責人的利益均衡，除卻公司內部的利益關系，還牽涉到公司與公司之間經濟交易往來安全和市場經濟的穩定，一旦處理不當，就會造成嚴重的后果。一旦公司取締，就會產生資源浪費，打破原有的經濟市場平衡。并且可能由于對公司瑕疵設立的否認而引起認證機關的威信受損，使人們失去信任。也就是說我國對公司瑕疵設立的否認性原則要做出適當的改變，向承認原則轉變。

2.適當擴大公司瑕疵設立的限定范圍

公司瑕疵設立的限定范圍不完善，只包含了一小部分，嚴重忽視了實際公司設立情況的變化，使實際中常出現的設立瑕疵無法得到有效判決，。要想使公司瑕疵設立事件減少，就要從擴大公司瑕疵設立范圍做起并加以明確，對瑕疵類型加以分類，明確判決。

3.明確責任主體

對于法律規定中的責任主體“公司”進行詳細化，具體分析探究相關負責人的跟人責任，公司在哪個設立環節出現瑕疵，牽涉到了哪些人，就要對負責相關程序的負責人作出判決，對于惡意行為要承擔相對相應的責任，按律量刑。

在現階段，我國越加重視法律制度的建設，這種重視指的不僅是關注的程度深，更是包含關注的領域廣。盡管公司瑕疵設立制度還存在著很多不完善的地方，但國家在法律制度方面所做出的努力也同時帶給了我們希望。公司瑕疵設立制度的完善應當在本國法律的基礎上，參考他國優秀成功的經驗，形成更具系統性、完善性的約束制度，約束公司在發展過程中的交易行為，保障安全交易，推動交易的成功概率的提高，促進社會經濟的正常健康發展。

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作者簡介：杜薇（1984.11- ），女，江西九江人，法學碩士研究生在讀，研究方向：民商法專業知識產權方向