“性賄賂”行為入罪與出罪問題探析

摘要：近年來權(quán)色交易愈演愈烈，是否應(yīng)將“性賄賂”入罪，目前是存在爭議的。針對刑法的謙抑性、取證、定罪量刑難、尊重人格尊嚴(yán)等問題，入罪派與出罪派展開了激烈的討論。立足于性賄賂的四種方式加以分析，本人認(rèn)為對于直接性賄賂，只能通過立法入罪的方式進(jìn)行打擊。

關(guān)鍵詞：性賄賂；入罪；出罪

一、“性賄賂”概述

性賄賂，從字面意思來理解就是：行賄方為了謀取不當(dāng)或不法利益，向國家工作人員提供性服務(wù)以滿足受賄方的欲望，從而換取受賄人以其職權(quán)實(shí)現(xiàn)行賄人謀取的利益和權(quán)利。實(shí)際上，性賄賂的本質(zhì)內(nèi)容是權(quán)色交易。權(quán)色交易是指一方利用權(quán)力和權(quán)力帶來的利益與另一方發(fā)生性關(guān)系達(dá)到滿足生理欲望和感情需要的目的，而另一方或利用自身姿色投懷送抱自薦枕席，或借用、雇傭美色勾引，從對方手中獲取財(cái)物和利益。

二、“性賄賂”是否應(yīng)當(dāng)入罪的爭議

（一）“性賄賂”不應(yīng)該入罪

刑法的謙抑性要求刑法機(jī)制的運(yùn)作要同時(shí)具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性和刑罰的不可避免性。刑法不是萬能的，有學(xué)者認(rèn)為性賄賂行為屬于社會(huì)失范行為，不能任意將社會(huì)中的一些社會(huì)失范行為上升為犯罪來處理，將“性賄賂”入罪有悖于刑法的謙抑性原則。另外，有學(xué)者認(rèn)為將“性賄賂”入罪會(huì)侵犯人的人格尊嚴(yán)，“性”與財(cái)物不同，它具有人身屬性，不像財(cái)物具有可轉(zhuǎn)移性。如果將性賄賂犯罪化，意味著可能認(rèn)可“性”與財(cái)物是同一性質(zhì)的東西，這必然會(huì)傷害到當(dāng)事人的人格尊嚴(yán)。在實(shí)踐中，還存在將“性賄賂”入罪后難以操作，取證量刑困難的問題。性賄賂作為一種人身接觸行為，具有一定隱蔽性，并且單次持續(xù)時(shí)間較短，證據(jù)遺留相對較少，對于當(dāng)事人之間是否存在過性行為難以取證，不像財(cái)產(chǎn)性賄賂行為，會(huì)有絕對的物證、人證等鐵證。在取證過程中，由于牽涉當(dāng)事人的性行為，很可能侵犯當(dāng)事人的隱私權(quán)，當(dāng)事人很可能反過來追訴偵查機(jī)關(guān)侵犯其隱私權(quán)。

（二）“性賄賂”應(yīng)該入罪

近年來，不少學(xué)者提出應(yīng)當(dāng)將性賄賂入罪。性賄賂具備的隱蔽性和腐蝕性等特征決定其危害性比一般財(cái)物賄賂的社會(huì)危害性更大，影響也更惡劣。具有如此的嚴(yán)重危害性是是性賄賂應(yīng)當(dāng)入罪的基本前提。關(guān)于“性賄賂”入罪與否損害人的人格尊嚴(yán)關(guān)系問題，有學(xué)者認(rèn)為，對性賄賂犯罪化的原因是行為人為了謀取私利，破壞了公權(quán)力的行使，并不是因?yàn)橹黧w的性行為，應(yīng)受譴責(zé)的不應(yīng)該是性賄賂中的“性”，而是性賄賂中的“權(quán)”與“性”之間的交易以及“權(quán)”廉潔性的喪失。并且，是否把女人當(dāng)“物品”看待，取決于國家、社會(huì)和個(gè)人是否尊重女性的人格與尊嚴(yán)，是否真正實(shí)現(xiàn)男女平等與保障婦女的各項(xiàng)合法權(quán)益，與性賄賂入罪與否關(guān)系不大。在實(shí)踐中，

“性賄賂”取證量刑難的問題不應(yīng)成為“性賄賂”入罪的障礙。對于犯罪的可變性、隱蔽性、隱秘性等問題在許多犯罪中都存在，取證難不等于不能取證、無法取證。取證行為本來就不是一項(xiàng)簡單的活動(dòng)，任何犯罪行為的取證都可能面臨諸多困難，如果以取證難為理由否定一項(xiàng)罪名，難免有些荒唐。并且，這個(gè)問題隨著各項(xiàng)調(diào)查技術(shù)的進(jìn)步、司法機(jī)關(guān)取證技能技巧的發(fā)展會(huì)得以好轉(zhuǎn)。

三、“性賄賂”入罪問題之我見

從媒體和學(xué)術(shù)著作中使用的含義來看，性賄賂有四種方式：第一種是直接性賄賂，即行為人自己直接向受賄人提供性服務(wù)，獲取利益；第二種是付費(fèi)的間接性賄賂，即行為人雇用第三者提供性服務(wù)，并以此與職權(quán)者進(jìn)行交易。這種情況本質(zhì)上與提供資金供他人消費(fèi)、旅游、安排升學(xué)、提升職務(wù)有類似之處。第三種是間接性賄賂，即行為人與第三者之間存在某種聯(lián)系，由第三者向受賄人提供性服務(wù)，獲取利益。如妻子提供性賄賂，丈夫升遷的情況。第四種是混合型性賄賂，即行為人既直接或間接向受賄人提供性服務(wù)，也給予受賄人財(cái)物，獲取利益。

本人認(rèn)為，只有在對現(xiàn)行刑法進(jìn)行充分解釋，仍無法運(yùn)用刑法規(guī)范規(guī)制性賄賂的情況下，才應(yīng)進(jìn)一步考慮在立法層面提出完善法律的意見，合理規(guī)制性賄賂行為。在直接性賄賂中，按照現(xiàn)行刑法，即便是對“財(cái)物”進(jìn)行擴(kuò)大解釋，直接性賄賂中涉及的性行為無論如何也不可能被解釋為賄賂。就當(dāng)前的社會(huì)現(xiàn)實(shí)來看，權(quán)色交易已經(jīng)嚴(yán)重影響到權(quán)力的正當(dāng)運(yùn)行以及普通民眾對權(quán)力純潔性的信仰與尊重，在眾多事前預(yù)防機(jī)制與事后懲罰措施效果不明顯的情況下，在性法規(guī)范層面對性賄賂行為進(jìn)行刑事處罰具有正當(dāng)性。在目前的刑事法律框架下，沒有必要非得設(shè)立一個(gè)獨(dú)立的罪名，可以考慮將賄賂范圍擴(kuò)大至非財(cái)產(chǎn)性利益，使性賄賂歸入現(xiàn)有的賄賂罪中，將性賄賂作為賄賂罪的量刑情節(jié)，對性賄賂適用行賄罪和受賄罪的基本量刑檔次。在第二種類型即付費(fèi)的間接性賄賂中，其中往往涉及可計(jì)算的金錢物質(zhì)的價(jià)值，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》，該《解釋》第七條規(guī)定：“商業(yè)賄賂中的財(cái)物，既包括金錢和實(shí)物，也包括可以用金錢計(jì)算數(shù)額的財(cái)產(chǎn)性利益，如提供房屋裝修、含有金額的會(huì)員卡、代幣卡（券）、旅游費(fèi)用等。具體數(shù)額以實(shí)際支付的資費(fèi)為準(zhǔn)”，可以直接根據(jù)賄賂罪條款中的“財(cái)物”這一賄賂內(nèi)容對行為進(jìn)行定性。在間接性賄賂中，行賄者和色相提供者之間還可能存在利益共同體關(guān)系、人身依附關(guān)系（如監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人的關(guān)系）、暴力、威脅、麻醉關(guān)系等等）。在利益共同體情況下，其實(shí)與第一種類型即直接性賄賂沒有本質(zhì)的區(qū)別，不再贅述。第三者與行賄人之間可能存在共同犯罪關(guān)系；在暴力脅迫等情況下，可能涉及到強(qiáng)奸罪的入罪。在混合型性賄賂中，行為人既直接或間接向受賄人提供性服務(wù)，也給予受賄人財(cái)物，既然存在財(cái)物性賄賂的行為，以賄賂犯罪進(jìn)行處罰，將性賄賂行為作為一種量刑情節(jié)考慮，從重處罰即可。